Звичай і звичайне право

Результат ідеологічного усвідомлення об'єктивних потреб суспільного розвитку за допомогою ряду правотворчих процедур отримує об'єктивувати вираз в юридичних актах, які є юридичним джерелом права. В даному випадку джерело права в юридичному сенсі і форма права співпадають за своїм змістом, тобто це джерело - є власне форма права.

Одні з них виходять за межі правової системи, інші - всередині її, забезпечуючи правову систему внутрішню узгодженість і структурну впорядкованість. Вони можуть бути як об'єктивні, не залежать від волі і бажання людей, так і суб'єктивними, що проявляються, наприклад, в діях політичних партій, тиску певних верств населення, законодавчої ініціативи, лобізм, участю експертів і т.п. Причому ступінь впливу кожного з цих факторів на діючу правову систему досить часто змінюється.

ГЛАВА II. Види джерел права

Найбільш відомі форми існування державно-визнаних норм ( «джерела права» - в етатистською традиції) суть наступні: правовий звичай, судовий прецедент, нормативно-правовий договір, правова доктрина, священні книги, принципи міжнародного права, нормативно-правовий акт.

1. Звичай і звичайне право

Історично першим джерелом права був звичай - правило поведінки, що стало юридичною нормою внаслідок його загального значення і тривалого фактичного застосування. Звичай пов'язаний з традицією і здатний передаватися від покоління до покоління.

Звичай консервативний, він закріплює результати громадського досліди, сприйняті культурою народу. Не випадково більшість норм звичаєвого права збігаються з релігією і мораллю, висловлюючи їх цінності. [2]

Звичайне право склалося в стародавньому суспільстві. Сьогодні ж звичайне право в одних країнах може грати чисто символічну роль, а в інших, наприклад мусульманських, воно продовжує зберігати велике значення. Все ще існують суспільства, де звичайне право є чи не єдиним інструментом регулювання життєдіяльності людей. Там, де звичайне право зберігає своє значення, можна зустріти думку, що саме звичайне право є основою тих відмінностей, які існують в правових системах різноманітних країн. [3]

Звичайне право є найдавніша форма правотворення і розвитку права в суспільстві. Наприклад, в римському праві нормою звичаєвого права позначалися термінами, які вказують на різні способи його виникнення: mores maiorum (звичаї предків), usus (звичайна практика), commentarii pontificum (звичаї, що склалися в практиці жерців), commentarii magistratuum (звичаї, що склалися в практиці магістратів) і ін.

У вітчизняному правознавстві поняття правового звичаю не є синонімом звичаєвого права.

Правовим звичаєм називається санкціоноване державою правило поведінки, яке раніше склалося в результаті тривалого повторення людьми певних дій, завдяки чому закріпилася як стійка норма. Таким чином, правовим звичай стає після того, як отримує офіційне схвалення дер-жави. Держава санкціонує лише такі звичаї, які відповідають його інтересам. Дійшли до нас великі законодавчі пам'ятки минулого (Закони Ману, Російська правда) - це збірники правових звичаїв. Крім того, прикладом древніх правових звичаїв є такі джерела рабовласницького права, як Закони XII таблиць (Стародавній Рим V ст. До н. Е.), Закони Драконта (Афіни VII ст. До н. Е.) Та ін.

Природа правового звичаю характеризується наступними особливостями-ми. Правовий звичай, як правило, носить локальний характер, тобто застосовується в рам-ках порівняно невеликих громадських груп людей. Юридичні оби-чаї часто тісно пов'язані з релігією.

Правовий звичай відрізняється визначеністю правила поведінки, безперервним і однаковим характером його дотримання. І, мабуть, не слід вважати, що правові звичаї - архаїчне явище, по-втрачає в даний час будь-який сенс. Як свідчать новей-шие дослідження, правові звичаї широко застосовуються при регулюванні суспільних відносин (особливо земельних, спадкових, сімейно-шлюбних) у державах Африки, Азії, Латинської Америки.

Держава до різноманітних звичаїв ставиться по-різному: одні запре-щает, інші схвалює і розвиває.

В даний час звичай поступово витісняється (особливо в романо-германської правової сім'ї) іншими нормативно-правовими формами, перш за все, законом. Але оскільки державно-нормативне регулювання не може охопити всі суспільні відносини, що підлягають такому регулюванню, звичай зберігає своє значення в окремих галузях приватного та, в меншій мірі, публічного права. Так, ст.5 ЦК України визнає як джерело підприємницького права звичай ділового обороту, під яким розуміється «склалися і широко застосовується в якій-небудь області підприємницької діяльності правило поведінки, не передбачене законодавством, незалежно від того, зафіксовано воно в будь-якому документі ». При цьому звичаї ділового обороту не застосовуються, якщо вони суперечать «обов'язковим для учасників відповідних відносин положенням законодавства або договором» .1 Крім того, ми можемо знайти кілька статей з Кодексу торгового мореплавання, в яких враховується дію звичаїв порту або міжнародних звичаїв мореплавання (ст. 134 КТМ України встановлює: «Термін, протягом якого вантаж повинен бути завантажений на судно, визначається угодою сторін, а за відсутності такої угоди - термінами, зазвичай прийнятими в порту погруз і ».). 2

Таким чином, вітчизняне законодавство допускає використання в юридичній практиці звичаїв. Але держава санкціонує лише ті звичаї, які не суперечать, узгоджуються з його політикою, з моральними основами сформованого життя. Звичаї, що суперечать державно-владної політики, загальнолюдської моралі, як правило, забороняються законом.