Розвиток права - походження права

Різноманіття і різноманітність норм права, що зустрічається в історичній дійсності, не в змозі підірвати твердо встановлені закономірності в розвитку права. Важко стверджувати, що всюди, у всіх народів, процес правотворення протікає в одних і тих же формах, але не підлягає сумніву, що спостережуване відмінність в процесі розвитку є також дія законів.

Початковий характер права відповідав психології низькорозвиненій суспільства. Його відмінні риси, встречающіся всюди, де історія зберегла сліди, полягають в наступному.

Друга характерна риса - формалізм. Юридичні акти наділяються в певну форму, яка повинна бути дотримувані строго і неухильно. Найменше порушення формальної сторони знищує все значення акту. Ця форма складається в проголошенні слів в поточно виробленої формулою, в залученні свідків певного роду і в певному числі. Вимога форми грунтується не на свідомому розрахунку, який висувається іноді законодавцем, який встановлює для угоди форму, бажає змусити людину вдуматися в значення скоєного акту, а на психології низькорозвиненій людини, який не здатний відрізнити сутність дії від зовнішньої його сторони, увагу якого зупиняється нема на волі, яка виражається в дії, а на зовнішньому його прояві.

Третя риса - символізм. Юридичні акти повинні супроводжуватися символами, що виражають в конкретній формі абстрактну ідею. Якщо на початку суперечка про земельну ділянку відбувався на ньому самому, то з перенесенням процесу до суду необхідно було доставити брилу спірної землі. Якщо власність купувалася в набігу зброєю, то спір про право власності між членами однієї і тієї ж суспільної групи повинен був висловитися в дотику списом до спірного предмету. Символізм права відповідав конкретності мислення низькорозвиненій людини, який не в змозі відволіктися від тих випадків, у всій їх обстановці, коли правило поведінки проявлялося в життя.

Нарешті, слід мати на увазі для характеристики вихідних моментів у розвитку права, що право мало відокремився від звичаїв, моралі, релігії. Процес правотворення полягає саме в поступовій все більшої диференціації права в середовищі правил співжиття, в диференціації, що відбувається всередині права і в інтеграції норм права, яка виражається в тому, що, незважаючи на постійне зростання числа норм права, відбувається з'єднання і координування їх в інститути. Цей процес відбувається під впливом ряду фактів, все більше змінюють характерні риси первісного права.

Процес правотворення відчуває на собі дію матеріального фактора, під яким слід розуміти ті зовнішні умови, в яких розвивається право. Сюди перш за все відноситься природа того місця, де живе суспільство, в середовищі якого відбувається процес правотворення (наприклад, для направлення, яке може прийняти правотворення, далеко не байдуже, чи знаходиться гуртожиток біля берега моря або воно розташувалося далеко від нього, згуртовані чи населення оточуючими горами або розсипалося по рівнині). Політичний устрій та право народу, що живе землеробством, відрізняється більшою консервативністю, ніж лад і право торгового народу, що живе біля моря і легко піддається змінам, тому що сама торгівля виробляє рухливість, абсолютно невластиву одноманітному землеробства. Згуртоване населення, при більшій гостроті зіткнення інтересів, суворіше тримається правових форм, ніж населення, розсіяне на значному просторі, менш потребує точному врегулюванні відносин. Матеріальний фактор слід бачити і в расової особливості, наскільки в одній і тій же місцевості різні раси можуть дати далеко різні культуру і право, як, наприклад, стародавні греки і сучасні турки. Матеріальний фактор в даний час виражається головним чином в економічній ладі. Якби ми не знали ступінь економічної культури якогось народу, але мали б даними його право, ми могли б відтворити висоту його економічного розвитку з правових даними.

Чим сильніше витісняє свідомість традицію, тим більше гострий характер приймає боротьба за право, як важливий фактор в процесі правотворення. Шляхом права панівні класи зміцнюють свою позицію, хоча б ціною часткових поступок, - шляхом права нижчі класи завойовують нові позиції на шляху поліпшення особистого і матеріального добробуту, хоча б ціною тимчасового примирення з нерівністю положення. Ця боротьба зводиться, таким чином, до відстоювання старого права з боку зацікавлених у збереженні існуючого порядку і до проведення нового права з боку зацікавлених у зміні цього порядку. Боротьба приймає вид зіткнень то на грунті фізичної сили, то на грунті ідейній. У житті суспільства настають іноді гострі моменти, коли боротьба за право дозволяється шляхом революцій, повстань, бунтів. І цей спосіб боротьби обумовлюється недоліком інших способів. Але свідоме ставлення до суспільного ладу приводить до переконання, що для запобігання кривавих зіткнень необхідно відкрити широкий правовий простір для ідейної боротьби, яка б зводилася до переконання громадської маси в необхідності перетворення права в тому чи іншому напрямку з метою примирення незадоволених з існуючим порядком.

Процес правотворення відчуває на собі ще дія дуже великого фактора - запозичення. Право не розвивається виключно в надрах одного народу тими силами, які закладені в даному громадському союзі. Національний характер право носить лише на самому початку культурного життя, коли громадська спілка тримається ізольовано. Чим більше втягується народ в життя інших народів, тим більше відчуває він вплив права. Це вплив спочатку виражається в двоякою формі: шляхом військового зіткнення і шляхом комерційного зіткнення. Військовий успіх нерідко супроводжувався нав'язуванням права

переможців переможеним, які поступово примиряються з ним. Комерційні ж відносини були першими провідниками чужого права. Ступінь економічних зв'язків, що з'єднують одну країну з іншою, визначає їх правову близькість не тільки тому, що схожість економічних умов породжує схожість права, а також і тому, що укладення угод на грунті міжнародного обміну повинна неминуче привести до стирання особливостей права кожної країни, що нормують ці угоди. Нарешті, на вищому щаблі запозичення здійснюється шляхом свідомого перенесення до себе установ і правових інститутів, що відповідають меті гуртожитку і забезпечують держава в його боротьбі за існування з іншими державами.

У процесі свого розвитку право все більше прагне відокремитися, відстояти свої специфічні риси. Тісно пов'язане з релігією спочатку, право надалі скидає з себе релігійний покрив і виявляє тенденцію стати чисто державним. Також сильно виявляється прагнення права відокремитися від моралі. Ця мета досягається тим легше, чим здійснено стає законодавчий апарат, який набуває здатності працювати без морального двигуна. Суспільство і держава впливають кожне своїм коштом. І ця відмінність права від моралі не стирається від того, що державна влада, стаючи все більш під контроль громадської думки, змушена в своєму правовому творчості дотримуватися моральних вимог суспільства. Мораль все більш впливає на те, яке право утворюється, але створене право діє незалежно від моралі.

Така диференціація права в процесі його розвитку серед інших правил співжиття. У той же час усередині права, у міру його розвитку, відбувається новий процес диференціації. Спочатку єдине, право надалі розпадається на частини, досить далеко розходяться в своїх головних рисах. Перш за все, право розпадається на дві великі області - на публічне та приватне право з різко вираженими рисами відмінності. В межах кожної області йде подальший процес діффернціаціі.

Збільшуючись в кількісному відношенні і відрізняючись якісно як ззовні, так і всередині, норми права в той же час виявляють прагнення до інтеграції. Висуваючись спочатку в міру того, як життя створює випадок, що вимагає нормування, і набуваючи тому казуїстичний характер, право надалі, при свідомому творчості захоплює випадки не тільки колишні, а й можливі і набуває абстрактний характер. Норми права не стають поруч один з одним на рівному становищі, а перетворюються в струнку систему, де норми розташовуються ієрархічно. Чим розвиненіша право, тим сильніше абстрактність бере верх над казуистичностью, тим менше число положень необхідно для того, щоб охопити з правової точки зору найбільшу область життєвих відносин.