Як швидко ліквідувати компанію з боргами

Більшості компаній-боржників ліквідація бізнесу може представлятися найбільш привабливим способом виходу зі скрутної ситуації. Однак на ділі цей спосіб зовсім не такий простий, до того ж на плечі керівників компанії-боржника може лягти відповідальність за її зобов'язаннями.

Якщо юридична особа не здатне розрахуватися з боргами, то, щоб уникнути їх погашення, власники ліквідують компанію. При цьому вони не завжди використовують абсолютно законні сценарії виходу з ринку. Розглянемо кілька способів припинення діяльності юридичної особи.

Процедурні моменти. Рішення про ліквідацію компанії приймають її засновники (учасники). Протягом трьох днів вони повинні повідомити про своє рішення податкової інспекції і реєструючий орган, який вносить відповідний запис в ЕГРЮЛ.

Засновники юридичної особи призначають ліквідаційну комісію (ліквідатора) компанії, до складу якої можуть увійти керівні особи організації, члени трудового колективу, засновники або їх представники (ст. 62 ГК РФ). До ліквідаційної комісії переходять всі повноваження з управління справами юридичної особи. Вона складає проміжний ліквідаційний баланс, організовує процедуру реалізації майна боржника при нестачі коштів для задоволення вимог кредиторів, оформляє ліквідаційний баланс після завершення розрахунків з кредиторами, звертається до реєструючого органу із заявою про ліквідацію компанії, повідомляє про неї кредиторів <1>.

Отримавши повідомлення про майбутню ліквідацію компанії, податковий орган може ініціювати виїзну податкову перевірку компанії-боржника. Після перевірки інспекція проводить звірку розрахунків з платником податків <1>.

Відповідальність засновників. За підсумками податкової перевірки інспекція може нарахувати юридичній особі податки, пені, штраф. Якщо компанія не зможе сплатити їх, в тому числі за рахунок отриманих від реалізації майна коштів, то погасити зобов'язання повинні будуть її засновники (учасники) (п. 2 ст. 49 НК РФ). Однак в Податковому кодексі такий порядок погашення податкових зобов'язань не регламентований. Засновники (учасники) можуть бути притягнуті до субсидіарної відповідальності за боргами ліквідованої компанії тільки у випадках, встановлених нормами цивільного законодавства <2>. Наприклад, коли вони стали безпосередніми винуватцями банкрутства (п. 3 ст. 56 ГК РФ).

Аналіз судової практики показує, що останнім часом залучення керівників ліквідованої компанії до субсидіарної відповідальності використовується для задоволення вимог кредиторів ліквідованої компанії досить часто <3>.

При цьому залучити засновників (учасників) до відповіді за боргами юридичної особи можна при сукупності наступних умов:

- наявність у відповідача (засновника, учасника) права давати обов'язкові для компанії вказівки або можливості іншим чином визначати її дії;

- вчинення відповідачем дій, які свідчать про використання такого права (можливості);

- наявність причинно-наслідкового зв'язку між використанням відповідачем своїх прав (можливостей) щодо юридичної особи і діями компанії, які спричинили її неспроможність (банкрутство);

- недостатність майна юридичної особи для розрахунків з кредиторами;

- наявність вини відповідача для покладання на нього відповідальності <4>.

Якщо кредиторська заборгованість компанії перевищить вартість її активів, то можливість добровільної ліквідації виключається <5>. У такій ситуації керівник боржника зобов'язаний звернутися в арбітражний суд із заявою про визнання компанії банкрутом. Якщо недолік грошових коштів (інших активів) для погашення боргів виявлено вже після формування ліквідаційної комісії, то заяву про визнання компанії банкрутом повинна подати вона сама (ст. 224 Закону N 127-ФЗ). При відсутності коштів на покриття судових витрат по справі про банкрутство арбітражний суд залишить заяву без руху (ст. Ст. 37 - 41, п. 1 ст. 44 Закону N 127-ФЗ).

Якщо на етапі добровільної ліквідації засновники (учасники) виявлять неможливість задоволення вимог кредиторів в повному обсязі, але не звернуться до арбітражного суду із заявою про визнання компанії банкрутом, то з ініціативи кредиторів або арбітражного керуючого вони також можуть бути залучені до субсидіарної відповідальності <6>.

<6> Пункт 2 ст. 10, п. 2 ст. 9, ст. 224 Закону N 127-ФЗ.

Таким чином, закон ставить учасників (засновників) та керівників компанії-боржника в досить складне становище. З одного боку, в разі недостатності коштів для задоволення вимог кредиторів вони можуть звернутися до суду з вимогою про визнання юридичної особи банкрутом, з іншого - якщо майна компанії не вистачить навіть на погашення судових витрат, судді повернуть боржникові відповідну заяву. У такій ситуації компанії доведеться шукати інші способи припинення діяльності.

Примітка. Зміни законодавства про банкрутство

Примітка. Олександр Єрмоленко, керівник корпоративної практики "ФБК-Право"

У обтяженої боргами компанії є кілька способів піти з ринку, їх можна розділити на законні і "околозаконние". З останніх найпростішим є терміновий продаж компанії з боргами. При цьому її подальша доля (в тому числі і незаконне використання) мало цікавить власника.

Серед законних способів можна виділити банкрутство і добровільну ліквідацію юридичної особи. Перший метод зручний тим, що від компанії вимагається лише заявити про неспроможність. Вона не робить інших більш-менш значущих дій з припинення діяльності, цим займаються арбітражні керуючі, кредитори. У порівнянні з банкрутством процедура добровільної ліквідації досить затратна по часу. Заявити про ліквідацію юридична особа може тільки після проведення певних процедур: виявлення заборгованості, інвентаризації майна, звірки розрахунків з кредиторами. В цілому навіть в найкращому варіанті на припинення діяльності компанії йде рік.

Спрощений порядок ліквідації

Організація може бути ліквідована в спрощеному порядку, якщо у боржника немає можливості покрити судові витрати по справі про банкрутство або протягом 12 місяців до подачі відповідної заяви за банківськими рахунками компанії не проводилися ніякі операції (§ 2 гл. 11 Закону N 127-ФЗ). Така ліквідація завершується внесенням в ЕГРЮЛ відповідного запису.

Можна виділити ряд особливостей спрощеної ліквідації. Так, подати відповідну заяву в арбітражний суд можуть тільки конкурсні кредитори і уповноважені органи, які представляють вимоги Україна про сплату обов'язкових платежів (наприклад, ФНСУкаіни). В останньому випадку процедура здійснюється за рахунок бюджетних коштів. ФНС подає заяву про визнання компанії банкрутом тільки при наявності у неї коштів, достатніх для покриття витрат по справі про банкрутство та заборгованості по обов'язковим платежам перед заявником. При цьому суду повинні бути представлені докази наявності ліквідних активів, інакше судді повернуть заяву. Якщо ж факт відсутності фінансування буде виявлено вже в ході розгляду справи про банкрутство, то провадження у справі припиняється <1>.

Виключити юридична особа з реєстру можна і за рішенням реєструючого органу (ст. 21.1 Закону N 129-ФЗ). При цьому наявність заборгованості по обов'язковим платежам не є перешкодою для ліквідації компанії <2>.

Якщо в суд звернеться конкурсний кредитор, то саме на нього буде покладено обов'язок відшкодувати витрати по справі про банкрутство (в частині, що не погашеної за рахунок майна боржника; п. 3 ст. 59 Закону N 127-ФЗ). У разі коли недостатність майна самої компанії або стороннього фінансування гальмує подальший хід справи про банкрутство, воно може бути припинено <3>. Очевидно, що в такій ситуації мета ліквідації компанії-боржника досягнута не буде.

Припинити діяльність компанії можна і шляхом її реорганізації у формі злиття (приєднання) або виділення (поділу). Зупинимося докладніше на особливостях даних форм.

Злиття та приєднання. При злитті створюється нова компанія, якій за передавальним актом передаються всі права і зобов'язання реорганізованих юридичної особи. За підсумками приєднання всі права і зобов'язання реорганізується фірми переходять до компанії, до якої відбувається приєднання (ст. 58 ГК РФ).

Реорганізація у вигляді злиття або приєднання не передбачає повного припинення зобов'язань компанії, що не передбачає і погашення заборгованості її учасниками. У них з'являється можливість вийти з бізнесу з мінімальними втратами. Ймовірно, саме з цієї причини компанії з боргами часто приєднуються до таких же "неблагополучним" юридичним особам, які згодом ліквідуються в рамках адміністративних процедур або в спрощеному порядку. Те ж саме спостерігається і при злитті компаній.

При злитті діяльність реорганізованих юридичних осіб припиняється з моменту державної реєстрації новоствореної компанії. Приєднання вважається завершеним з моменту внесення в ЕГРЮЛ запису про припинення діяльності приєднується компанії. На практиці подібну запис вносять тільки після ретельної перевірки документів за останні три роки діяльності реорганізованих юридичної особи. В цьому плані приєднання програє злиття, яке має явні "тимчасові" переваги.

Поділ і виділення. В ході поділу (виділення) компанії-боржника все її права і обов'язки переходять до оплати (виділеним) юридичним особам відповідно до розділовим балансом.

Досить часто реорганізація у формі виділення (поділу) застосовується для передачі всієї або більшої частини кредиторської заборгованості компанії одному з новостворених юридичних осіб. Відповідно в іншої компанії залишаються ліквідні активи. Згодом обтяжене боргами юридична особа підлягає ліквідації в спрощеному порядку. Очевидно, що подібна операція порушує права кредиторів компанії, що реорганізується.

Для попередження подібних ситуацій податкове законодавство України пропонує наступний механізм. Якщо в результаті виділення реорганізований платник податків не має можливості в повному обсязі сплатити податки (пені, штрафи), а у податкової інспекції виникнуть підозри, що реорганізація була навмисною, то за рішенням суду виділилися юридичні особи можуть нести солідарну відповідальність за виконання (п. 8 ст . 50 НК РФ).

Примітка. Сміла Соков, партнер, директор з розвитку корпоративного блоку юридичної компанії "Пепеляєв, Гольцблат і партнери"

Банкрутство є єдиним законним способом ліквідації компанії. Незважаючи на це, сучасний ринок рясніє "альтернативними" методами ліквідації обтяжених боргами компаній (наприклад, за участю так званих підставних осіб). При цьому часто кредитор отримує інформацію про ліквідацію боржника вже після того, як компанія виключена з державного реєстру, в результаті чого ймовірність повернення боргу знижується до нуля. У такій ситуації він може зробити певні дії, які можуть привести не тільки до активного втручання правоохоронних органів, а й до судових розглядів. Тому я настійно рекомендую учасникам ринку вирішувати сформовані фінансові проблеми в законодавчо встановлених рамках і чітко дотримуватися офіційну процедуру ліквідації компанії.

В даний час реорганізація юридичної особи є найпоширенішим способом ухилення від сплати боргів. За підсумками реорганізації компанія-боржник виключається з ЕГРЮЛ, а все її зобов'язання переходять до правонаступника.

Примітка. Євген Новичихин, старший юрисконсульт компанії "Глобал консалтинг"

З точки зору кримінальної безпеки найбільш зручним способом я б назвав банкрутство, адже ця процедура більш-менш прозора і здійснюється в судовому порядку. Найгіршим з методів є реорганізація, оскільки поділ юридичної особи за принципом "борги - однієї компанії, активи - інший" може привести до судових позовів.

Компанія може уникнути погашення кредиторської заборгованості і без ліквідації, діючи за схемою "свій - чужий". При цьому для компанії-боржника створюється "свій" кредитор. Отримані від нього позикові кошти компанія направляє на погашення штучно створених зобов'язань, заробітні плати, бонуси топ-менеджерам. Забезпеченням позики служить заставу всього ліквідного майна боржника. Сторони визнають таке майно рівноцінним позиковому зобов'язанню (в умовах кризи це цілком можливо), а в якості додаткового підтвердження отримують висновок оцінювача.

У разі невиконання зобов'язання за позиками договір застави передбачає спрощений позасудовий порядок звернення стягнення на майно боржника.

Таким чином, стягнення боргів може розтягнутися на довгі роки, або взагалі виявитися безрезультатним. При грамотному створенні "своєї" кредиторської заборгованості реальні кредитори не завжди розуміють, що з ними вчинили нечесно, і пояснюють затримки виплат кризою.

При реорганізації в реєструючий орган <1> крім установчих документів потрібно подати передавальний акт або розподільчий баланс, в яких повинні бути прописані положення про правонаступництво за зобов'язаннями реорганізованого юридичної особи. В іншому випадку можлива відмова у державній реєстрації новопосталих юридичних осіб (пп. "А" п. 1 ст. 23 Закону N 129-ФЗ) <2>.

Разом з тим відсутність в передавальному акті (роздільному балансі) відомостей про правонаступництво не тягне припинення відповідних зобов'язань перед кредиторами. До правонаступника переходять всі права і обов'язки реорганізованої компанії, в тому числі оспорювані сторонами або не відображені в передавальному акті (роздільному балансі) <3>. Якщо розділовий баланс не дозволяє визначити правонаступника реорганізованого юридичної особи, то знову виникли компанії несуть солідарну відповідальність за його зобов'язаннями.

Отже, йти від погашення боргів потрібно грамотно, в рамках закону. Умисні дії щодо зниження платоспроможності і висновку ліквідних активів з метою припинення діяльності компанії збільшують ризик притягнення до відповідальності як засновників, так і правонаступників боржника.

міжнародної юридичної фірми

Підписано до друку