Податкові небезпеки, що підстерігають індивідуального підприємця

• Шестакова Катерина | генеральний директор ТОВ «Актуальний менеджмент», к.ю.н.

На жаль, індивідуальних підприємців підстерігають не тільки небезпеки у вигляді підприємницьких ризиків, ризиків взаємовідносин з недобросовісними контрагентами, невиплати заробітної плати працівникам або відсутності нових ринків збуту, а й податкові ризики. Вони пов'язані як із самою підприємницькою діяльністю, так і з іншими обставинами, про які бізнесмени часом не здогадуються. Розглянемо ці ризики і небезпеки більш детально.

Реєстрація в якості індивідуального підприємця

Сам факт реєстрації в якості індивідуального підприємця вже передбачає податкові ризики. Уявімо таку ситуацію. Ви працювали в компанії, а потім вирішили піти «у вільне плавання». Але оскільки інших контрагентів немає, знову зареєстрований індивідуальний підприємець укладає договір на надання послуг, виконання робіт з колишнім роботодавцем.

Ксенія Тимченко. аудитор компанії GSL Law Consulting

Зверніть увагу, що відповідно до ст. 11 ТК РФ, якщо в судовому порядку буде встановлено, що договором цивільно-правового характеру фактично регулюються трудові відносини між працівником і роботодавцем, то до таких відносин застосовуються положення трудового законодавства.

Однак в цьому випадку індивідуальний підприємець не сплачує ПДФО і сплачує страхові внески в зниженому розмірі.

Ксенія Тимченко. аудитор компанії GSL Law Consulting

Згідно ст. 227 НК Україна індивідуальні підприємці самостійно обчислюють і сплачують податок на доходи фізичних осіб з доходів, отриманих від здійснення підприємницької діяльності. Однак в разі переходу в добровільному порядку, відповідно до глави 26.2 НК РФ, до спрощеної системи оподаткування відповідно до п. 3 ст. 346.11 НК Україна передбачено їх звільнення від обов'язку щодо сплати податку на доходи фізичних осіб (щодо доходів, отриманих від підприємницької діяльності, за винятком податку, що сплачується з доходів, які оподатковуються за податковим ставкам, встановленим пунктами 2, 4 і 5 ст. 224 НК РФ ).

Разом з тим застосування знижених тарифів страхових внесків і несплата ПДФО можуть насторожити перевіряючих.

Податковий орган може розцінити доходи підприємця як заробітна плата. На жаль, з податковими органами погоджуються і суди.

Але коли підприємницька діяльність реальна і правильно оформлена, не можна говорити про незаконне заниження податків.

Колишній співробітник повинен працювати саме як підприємець.

Щоб уникнути суперечок в частині нарахування заробітної плати замість винагороди за ведення підприємницької діяльності слід спочатку визначити коло потенційних клієнтів (більше одного) і укласти відповідні договори. Крім того, індивідуальний підприємець не повинен підкорятися правилам внутрішнього трудового розпорядку колишнього роботодавця. Він самостійно несе витрати, пов'язані з діяльністю, його винагорода не фіксоване і залежить від обсягу робіт (послуг), з ним укладається договір надання послуг (підряду), а не трудовий договір. І, зрозуміло, не можна переводити співробітників в підприємці в масовому порядку. Оскільки якщо колишні співробітники компанії масово стають індивідуальними підприємцями, то це буде говорити про фіктивне характер підприємницької діяльності.

Ксенія Тимченко. аудитор компанії GSL Law Consulting

Необхідно звернути увагу на умови договору, цивільно-правового договору. Адже саме вони будуть грати важливу роль в питанні перекваліфікації його в трудовий договір. Наприклад, регулярність оплати, тривалість відносин, матеріальна відповідальність підприємця, спосіб виконання робіт, надання послуг, умови забезпечення праці з боку замовника, обов'язок дотримання внутрішнього трудового розпорядку, режим робочого часу і т.д.

Добровільна сплата страхових внесків на випадок тимчасової непрацездатності

Індивідуальні підприємці часто хочуть убезпечити себе у випадках настання непрацездатності або догляду в декретну відпустку.

МінфінУкаіни пояснити підстави сплати ПДФО в такий спосіб. Справа в тому, що статтею 217 Податкового кодексу України передбачені випадки звільнення від оподаткування податком на доходи фізичних осіб певних видів доходів. Відповідно до п. 1 ст. 217 НК Україна від оподаткування податком на доходи фізичних осіб звільняються державні допомоги, за винятком допомоги з тимчасової непрацездатності (включаючи допомогу по догляду за хворою дитиною), а також інші виплати та компенсації, які виплачуються відповідно до чинного законодавства. При цьому до допомоги, що не підлягає оподаткуванню, відносяться допомоги по безробіттю, вагітності та пологах.

Ксенія Тимченко. аудитор компанії GSL Law Consulting

Ставки транспортного податку

Ксенія Тимченко. аудитор компанії GSL Law Consulting

Для регіональних податків, до яких відноситься транспортний податок (ст. 14 Податкового кодексу РФ), суттєві елементи податку встановлюються таким чином (ст. 1, п. 3 ст. 12 НК РФ):

• коло платників податків, об'єкт оподаткування, податкова база і гранична ставка податку встановлюються НК РФ;
• податкові ставки, порядок і терміни сплати податку, податкові пільги встановлюються законами суб'єктів РФ.

Індивідуальний підприємець з Житомирського краю сплачував транспортний податок за ставками, встановленими для юридичних осіб. Податківці заявили, що він повинен використовувати більш високі ставки, призначені для фізичних осіб. Відповідно, поставили вимогу про сплату податку та суми пені. Підприємець порахував, що не має заборгованості, і звернувся до арбітражного суду. На його думку, місцевий закон має дискримінаційний характер, встановлюючи різні тарифні ставки для юридичних і фізичних осіб, в тому числі індивідуальних підприємців. У суді першої інстанції він програв, як, втім, і в судах апеляційної і касаційної інстанцій. Проте платник податків звернувся із заявою до Вищого Арбітражного Суду України і переміг.

Суд підкреслив: при обчисленні розміру транспортного податку в даному випадку підлягала застосуванню менша ставка податку, встановлена ​​для юридичних осіб. Є аргументи, щоб платити податок за мінімальними ставками. Висновок суду дає можливість довести, що за відсутності єдиної ставки для всіх платників податків цей елемент податку вважається невстановленим. Отже, повинні застосовуватися ставки, визначені статтею 361 НК РФ, які зазвичай менше регіональних.

Перехід на єдиний податок на поставлений дохід

З єдиним податком на поставлений дохід у індивідуальних підприємців також можуть виникнути проблеми. Наприклад, реєструється індивідуальний підприємець в податковій інспекції, подає заяву про застосування спрощеної системи оподаткування, а через якийсь час приходять перевіряючі і кажуть, що індивідуальний підприємець повинен був сплачувати податок у вигляді ЕНВД.

Буває і зворотна ситуація, коли перевіряючі оспорюють правомірність застосування єдиного податку на поставлений дохід. При цьому доводиться доводити свою правоту в суді. А результат справи буде залежати від правомірності застосування того чи іншого режиму.

При цьому індивідуальний підприємець може також заощадити, сплачуючи саме ЕНВД. Це актуально, зокрема, для ІП, що мають значні суми прибутку. Поставлений податок вигідний не тільки тим, що замінює собою сплату податків, обов'язкових при загальному режимі оподаткування (на прибуток, на майно, на додану вартість), але і тим, що його розмір не залежить від доходів і витрат платника податку.

Ксенія Тимченко. аудитор компанії GSL Law Consulting

Застосування спрощеної системи оподаткування

Прикра помилка індивідуального підприємця може полягати в невикористанні можливостей спрощеної системи оподаткування. Адже при застосуванні даного спецрежиму необхідно подати відповідну заяву до податкового органу. Самовільне застосування ССО неправомірно, і індивідуальному підприємцю можуть нарахувати податки виходячи із загальної системи оподаткування.

При цьому слід враховувати, що відповідно до п. 2 ст. 346.13 НК Україна знову зареєстрований ІП вправі подати заяву про перехід на ССО в п'ятиденний термін з дати взяття на облік в податковому органі, зазначеної у свідоцтві про постановку на облік, виданому відповідно до абзацу другого п. 2 ст. 84 НК РФ. В цьому випадку індивідуальний підприємець має право застосовувати спрощену систему оподаткування з дати взяття його на облік в податковому органі, зазначеної у свідоцтві.

Таким чином, і українським, і іноземним індивідуальним підприємцям необхідно рекомендувати відразу подавати заяву про застосування спрощеної системи оподаткування. Це дозволяє і заощадити на податках, і уникнути суперечок у разі, якщо ІП самовільно застосовує пільговий режим, без подання відповідної заяви.

Ксенія Тимченко. аудитор компанії GSL Law Consulting

Зверніть увагу, що індивідуальні підприємці, які застосовують спрощену систему оподаткування, не визнаються платниками податку на додану вартість, за винятком ПДВ, що підлягає сплаті відповідно до НК Україна при ввезенні товарів на територію України та інші території, що знаходяться під її юрисдикцією, а також ПДВ, сплачується відповідно до статті 174.1 НК Україна (п. 3 ст. 346.11 НК РФ). Дана обставина може позначитися на вирішенні контрагентів про співпрацю з підприємцем. Так як, наприклад, його плановані покупці, які застосовують загальну систему оподаткування, можуть неохоче купувати товари, роботи і послуги, без можливості прийняти до відрахування вхідний ПДВ.

Ризики застосування спрощеної системи на основі патенту

При застосуванні індивідуальним підприємцем спрощеної системи на основі патенту може виникнути податковий ризик, якщо ІП забуде сплатити патент. У цьому випадку податковий орган може пред'явити претензії індивідуальному підприємцю в частині порушення правил застосування пільгового режиму і донарахувати податок за загальною системою оподаткування.

При порушенні умов застосування спрощеної системи оподаткування на основі патенту, а також при несплаті (неповної оплати) однієї третини вартості патенту індивідуальний підприємець втрачає право на застосування спрощеної системи оподаткування на основі патенту в періоді, на який був виданий патент.

Також може виникнути ризик, якщо індивідуальний підприємець захоче скористатися своїм правом і зменшити вартість патенту на суму страхових внесків. При цьому обмеження в розмірі 50% на нього не поширюється. Це випливає з положень п. 3 ст. 346.21 і п. 10 ст. 346.25.1 НК РФ. Звідси можна зробити висновок, що ІП може зменшити на них всю вартість патенту. Але оскільки третина він платить авансом на самому початку, зменшення підлягають дві третини.

Ксенія Тимченко. аудитор компанії GSL Law Consulting

Відсутність документів при веденні діяльності

Якщо індивідуальний підприємець халатно відноситься до документів, наприклад, не збирає від контрагентів первинні документи, це теж може призвести до негативних наслідків. Так, витрати індивідуального підприємця не будуть визнані податковою інспекцією.

Судова практика буквально рясніє такими судовими рішеннями. Подібні суперечки навіть доходять до Вищого Арбітражного Суду РФ. І, на жаль, практика невтішна.

У зв'язку з цим індивідуальним підприємцям можна порекомендувати уважно ставитися до первинних документів, збирати їх від усіх контрагентів. Первинні документи при цьому повинні бути підписані уповноваженими особами, на документах повинні бути розшифровки підписів. Крім того, доцільно завести папку, в якій будуть зберігатися копії довіреностей на підписання первинних документів.

Ксенія Тимченко. аудитор компанії GSL Law Consulting

Пунктом 1 ст. 221 НК Україна передбачено, що індивідуальні підприємці при обчисленні податкової бази з ПДФО мають право на отримання професійних податкових відрахувань у сумі фактично вироблених ними і документально підтверджених витрат, безпосередньо пов'язаних з отриманням доходів від своєї діяльності.

Якщо платники податків не в змозі документально підтвердити свої витрати, пов'язані з діяльністю в якості індивідуальних підприємців, то професійний податкове вирахування проводиться в розмірі 20% загальної суми доходів, отриманої від підприємницької діяльності. При визначенні податкової бази витрати, підтверджені документально, не можуть враховуватися одночасно з витратами в межах встановленого нормативу.

вибір контрагента

Індивідуальні підприємці часто і не замислюються про наслідки, коли вибирають контрагента. Уявімо типову ситуацію. Індивідуальний підприємець повинен швидко здійснити поставку, але товарів на складі не має. Щоб не зіпсувати відносини з контрагентом, IP шукає продавця в регіоні, у якого набуває товари для подальшого перепродажу. В результаті зобов'язання за договором з контрагентом індивідуальний підприємець виконує, і всі задоволені. Однак радіти рано. Можлива ситуація, коли податковий орган визнає, що індивідуальний підприємець не виявив належної обачності при виборі контрагента.

У зв'язку з цим індивідуальному підприємцю можна порекомендувати уважно ставитися до вибору контрагентів. Слід запитувати у контрагентів установчі документи, свідоцтва про постановку на податковий облік. Якщо контрагент здійснює ліцензійну діяльність, то необхідно запросити завірену копію ліцензії. Крім того, потрібно впевнитися в повноваженнях на підписання документів. Повноваження можна підтвердити довіреністю або рішенням про призначення.

Перевірка контрагента може складатися з таких основних етапів:

Ксенія Тимченко. аудитор компанії GSL Law Consulting

Включення в договір певних умов

Будь-індивідуальний підприємець зацікавлений в збільшенні прибутку і часто пропонує своїм клієнтам різні знижки, бонуси з метою збільшення продажів. Однак є одне «але».

Індивідуальний підприємець, що застосовує ССО з об'єктом оподаткування у вигляді доходів за мінусом витрат, може включити до витрат, що враховуються при обчисленні податку, що сплачується у зв'язку із застосуванням ССО, суми у вигляді премій, які підприємець як продавець виплачує покупцям при виконанні певних умов договору, в зокрема, при досягненні певного обсягу покупок, а також витрати, пов'язані з ціновими стимулюванням попиту, - знижки, бонуси, премії покупцям.

Пунктом 1 ст. 346.16 НК Україна визначено перелік витрат, що враховуються при визначенні об'єкта оподаткування у платників податків, які застосовують спрощену систему оподаткування. Даний перелік витрат є закритим.

Тим часом існують два способи обійти цю заборону. Вони застосовні і для індивідуальних підприємців- «спрощенців» з об'єктом оподаткування «доходи».

По-перше, можна знизити ціну майбутніх поставок товару пропорційно заробленого покупцем бонусу. При цьому його сума не збільшить витрати, а знизить доходи. Тут не відбудеться зміни ціни вже реалізованого товару і не виникнуть проблеми з урахуванням його собівартості, а також не виникне необхідність внесення змін до первинних документів на відвантаження і, відповідно, до податкових декларацій.

По-друге, можна з урахуванням зниження ціни переоформити відвантажувальні документи. В цьому випадку надміру сплачені покупцем суми будуть розглядатися як передоплата. А при поверненні передоплати, згідно з ПК України (п. 1 ст. 346.17), зменшуються саме доходи компанії, яка застосовує спецрежим.

До недоліків даної схеми можна віднести наступні.

Перший спосіб застосовується в разі, якщо він буде використаний по відношенню до тих покупців, з якими буде продовжено співпрацю.

Другий спосіб максимально безпечний, але вимагає великого обсягу роботи з документацією.

На закінчення слід зазначити, що індивідуальний підприємець, здійснюючи свою діяльність, повинен замислюватися не тільки про підприємницьких вигодах, а й про потенційні небезпеки, які можуть виникнути через особливості податкового законодавства. Адже те, що добре для бізнес-цілей, не завжди підтримується податковими органами і судами. Тому перед початком підприємницької діяльності необхідно зважити всі ризики застосування того чи іншого податкового режиму, а здійснюючи операції, доцільно пам'ятати про відповідні податкові ризики.