Як правильно оформити цессию (відступлення права вимоги), свіжі публікації, аналітика, пишемо ми

Згідно з положеннями статті 307 Цивільного кодексу РФ, в силу зобов'язання одна особа (боржник) зобов'язана вчинити на користь іншої особи (кредитора) певну дію, як-то: передати майно, виконати роботу, сплатити гроші тощо або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Таким чином, зобов'язання пов'язує воєдино дві сторони, одна з них має обов'язок, а інша - право (право вимоги виконати обов'язок). Дії сторін у зобов'язанні не тягнуть ніяких наслідків для третіх осіб (звичайно, якщо це не дії в чужому інтересі чи інші випадки, коли в зобов'язання залучені права і інтереси інших осіб), тому один для одного боку є єдиними належними кредитором і боржником.

Однак, закон допускає можливість змінити одну зі сторін, наприклад, поміняти кредитора або замінити боржника. Для таких випадків Цивільним кодексом України передбачені певні умови, при яких така заміна можлива і законна.

Розглянемо заміну кредитора в зобов'язанні детальніше. Статті 382 - 390 ГК України регулюють порядок переходу права вимоги від однієї особи до іншої.

Підстави переходу права вимоги

Законом передбачені всього дві підстави переходу права вимоги в зобов'язанні: за угодою або за законом.

Угода - це дія особи, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (ст.153 ГК РФ). Угоди можуть бути односторонніми (для їх укладення потрібно волевиявлення однієї зі сторін, наприклад, дарування або залік зустрічної однорідної вимоги) або багатосторонніми, наприклад, двосторонніми (для укладення такої угоди необхідна воля обох сторін, наприклад, купівля-продаж або обмін).

Законні підстави переходу права вимоги перераховані в статті 387 ЦК України у відкритому переліку:

- в результаті універсального правонаступництва в правах кредитора (наприклад, при реорганізації юридичної особи);

- за рішенням суду про переведення прав кредитора на іншу особу, коли можливість такого переведення передбачена законом (тут в якості прикладу можна навести позови про переведення прав покупця у разі порушення продавцем частки в майні переважного права купівлі інших співвласників);

- внаслідок виконання зобов'язання боржника його поручителем чи заставодавцем, не є боржником по цьому зобов'язанню (мається на увазі виконання зобов'язання третьою особою за умови дотримання положень статті 313 ЦК України);

- при суброгації страховика прав кредитора до боржника, відповідальної за настання страхового випадку (спеціальний випадок, передбачений законодавством про страхування відповідальності);

- в інших випадках, передбачених законом.

Угода, в основі якої лежить передача права вимоги від однієї особи до іншої, називається цессией і може бути оформлена різними способами: якщо угода возмездна, то допускається і купівля-продаж, і міна, і відступне, і інші оплатне угоди за умови дотримання відповідних норм цивільного закону, якщо безоплатна, то частіше цесія визнається звичайним даруванням.

Найчастіше в практиці використовується возмездная цесія, в якій право вимоги відступається іншому кредитору за грошові кошти. Така цесія використовується і у випадках дійсної купівлі-продажу права вимоги, і коли возмездная цесія носить для кредиторів фіктивний характер, а грошові кошти фактично не передаються. Переваги такої форми в наступному:

- возмездная цесія в сформованій судовій практиці складніше оскаржується, ніж безоплатна;

- в силу того, що передача грошових коштів вказується в самому договорі цесії і не потребує оформлення будь-яких інших документів (якщо мова йде про кредиторів - фізичних осіб), виявити і довести факт непередачі грошових коштів практично неможливо.

Отже, розглянемо порядок оформлення договору оплатній цесії.

Оформлення договору оплатній цесії

Природно, договір цесії обов'язково повинен бути оформлений письмово.

Незважаючи на те, що часто такий договір називають договором цесії, природа такого договору зводиться до звичайної купівлі-продажу: предмет договору - право вимоги продавця до його боржникові - передається покупцеві (новому кредитору) за грошові кошти.

Таким чином, ці, при оформленні цесії необхідно дотримуватись вимог ГК України до угод купівлі-продажу, передбачені главою 30 ГК РФ. Так, повинен бути чітко прописаний предмет цесії:

- до якої особи є прав вимоги (конкретизація боржника),

- яка суть права вимоги (в чому воно виражається - у виконанні певної дії, передачі певної суми грошових коштів або іншого майна і т.д.),

- підстави права вимоги до боржника (судове рішення, виконавчий лист, договір з боржником і т.д.),

Також повинна бути описана ціна договору - вартість права вимоги (яку вартість має сплатити новий кредитор старому).

При дотриманні вищевказаних вимог договір вважається укладеним.

Також необхідно виконати вимоги ГК України до повідомлення боржника про що відбулася цесії.

Згідно з пунктом 2 статті 382 Цивільного кодексу РФ, для переходу права вимоги до іншого кредитора згоди боржника не потрібно. Однак необхідно повідомити боржника про відступлення письмово, інакше, в силу пункту 3 зазначеної статті ЦК РФ, новий кредитор несе ризик викликаних цим для нього несприятливих наслідків, в цьому випадку виконання зобов'язання первісному кредиторові визнається виконанням належному кредиторові.

Рекомендується оформляти повідомлення від нового кредитора із зазначенням його реквізитів чи інших істотних відомостей, необхідних для виконання обов'язку з боку боржника, а також з додатком копії договору цесії, на підставі якого відбувся перехід права вимоги. Дане повідомлення з додатками необхідно надіслати боржнику (вручити під розписку або поштовим відправленням).

Термін для повідомлення боржника законом не встановлено. Логічно, що таке повідомлення повинно бути скоєно після укладення договору цесії, але при цьому воно повинно попередній характер по відношенню до заміни кредитора в судовому порядку, якщо це необхідно (наприклад, у випадках, коли підставою права вимоги є судовий акт, новий кредитор повинен бути затверджений судом, який виніс такий акт).

Судовий порядок заміни кредитора (процесуальне правонаступництво)

Якщо підставою наявності права вимоги до боржника є що вступило в законну силу судове рішення, цесія повинна бути затверджена судом (арбітражним або загальної юрисдикції). В іншому випадку наслідки вступу в силу судового рішення і його подальшого виконання для нового кредитора чи не виникнуть.

Звертатися із заявою щодо процесуального правонаступництва новому кредитору необхідно в суд, який виніс судовий акт, на підставі якого у первісного кредитора з'явилося право вимоги до боржника, в рамках того ж цивільної справи. До заяви повинні бути додані такі документи:

- договір цесії між первісним кредитором і заявником,

- докази направлення повідомлення про цесії боржника (зазвичай це копія самого повідомлення, опис та поштова квитанція про його направлення),

- копії заяви щодо процесуального правонаступництва з додатками для початкового кредитора і боржника (інших осіб, які брали участь у справі) або поштові квитанції про їх напрямку, якщо це суд загальної юрисдикції, або тільки поштові квитанції про направлення рекомендованих листів учасникам справи, якщо це арбітражний суд.

У самій заяві прохальна частина повинна містити вимогу про заміну сторони - стягувача за виданим виконавчим документом.

Заява розглядається в судовому засіданні з викликом сторін, за результатами якого виноситься ухвала щодо процесуального правонаступництва.

Важливе спостереження з практики ТОВ ЮФ «ЮРЛІГА».

При здійсненні процесуального правонаступництва в арбітражних судах (Арбітражний суд Свердловської області) обов'язково доведення подачі виконавчого документа в ФССП і збудження на його підставі виконавчого провадження. Тобто в судове засідання з розгляду заяви щодо процесуального правонаступництва заявника (нового кредитора) зобов'язують надати копію постанови про відкриття виконавчого провадження.

У судах загальної юрисдикції це необов'язково, достатньо наявності в матеріалах справи позначки про видачу виконавчого листа первісного кредитора і наявності в договорі цесії умови про передачу оригіналу виконавчого листа новому кредитору, якщо він ще не поданий в ФССП для примусового виконання.

При подачі заяви про процесуальному правонаступництво державне мито не сплачується, матеріали з процесуального правонаступництва долучаються до цивільної справи, в рамках якого первісного кредитора було видано виконавчий документ.

Визначення щодо процесуального правонаступництва набуває чинності через 10 днів після винесення, на нього протягом цього терміну може бути подана скарга, яка розглядається судом вищої інстанції.

Процесуальне правонаступництво у виконавчому провадженні

Отже, в ході правонаступництва новий кредитор повинен мати на руках:

при укладенні договору цесії - вступило в силу рішення суду щодо боржника і початкового кредитора, оригінал виконавчого листа, якщо він не поданий первісним кредитором на примусове виконання,

при проведенні процесуального правонаступництва в суді - договір цесії, докази направлення боржнику повідомлення про цесії, постанову про відкриття виконавчого провадження за виконавчим документом, виданим судом первісного кредитора (якщо розглядає арбітражний суд),

при проведенні процесуального правонаступництва в ФССПУкаіни - визначення щодо процесуального правонаступництва, яке набрало законної сили, заява про заміну стягувача у виконавчому провадженні із зазначенням реквізитів нового стягувача.

Судовий пристав зобов'язаний долучити до матеріалів виконавчого провадження щодо боржника копію ухвали щодо процесуального правонаступництва і продовжити примусове виконання вже щодо нового кредитора.

Якщо в договорі цесії між двома кредиторами не передбачені спеціальні умови, все виконане в рамках виконавчого провадження первісного кредитора до дати укладення договору цесії має у нього залишитися, все виконане після дати цесії повинно бути повернуто первісним кредитором новому. В іншому випадку у первісного кредитора виникає безпідставне збагачення з усіма витікаючими наслідками.

У самому договорі цесії можна прописати такі умови, щоб уникнути подальших конфліктів щодо виконаного, наприклад, можна залишити первісного кредитора все фактично виконане на дату набрання чинності ухвали про правонаступництво, на дату подачі заяви і визначення в територіальний підрозділ ФССПУкаіни.