Стаття купівля-продаж підприємства як майнового комплексу (- консультант, 2018, n 1)

КУПІВЛЯ-ПРОДАЖ ПІДПРИЄМСТВА ЯК МАЙНОВОГО КОМПЛЕКСУ

Один із способів продати бізнес - це реалізувати підприємство цілком як єдиний майновий комплекс. Цей процес має свої особливості, знати які буде незайвим як продавцеві, так і покупцеві.

Підприємство - це майновий комплекс, призначений для підприємницької діяльності. До його складу входять всі види майна, які можуть бути використані для роботи (ст. 132 ЦК України).

Правові особливості угоди

За договором купівлі-продажу підприємства продавець зобов'язується передати у власність покупця підприємство в цілому як майновий комплекс (п. 1 ст. 559 ЦК України). Такий договір регулюється нормами параграфа 8 гл. 30 Цивільного кодексу. Слід зазначити, що майновий комплекс є об'єктом нерухомості. Тому до відносин, пов'язаних з його продажем, застосовуються правила, що регулюють продаж нерухомості. Якщо ж з якихось моментах такі правила відсутні, керуватися слід загальними положеннями про купівлю-продаж товарів (п. 2 ст. 549 ЦК України).

Говорячи про підприємство як про майновий комплекс, необхідно відзначити, що склад його елементів визначається угодою сторін. Однак при цьому необхідно зберегти ту цілісність майнового комплексу, яка необхідна для підприємницької діяльності (ст. 132, п. 1 ст. 559 ЦК України).

Також законом встановлено досить жорсткі вимоги до форми договору купівлі-продажу підприємства. Він повинен бути письмовим і підлягає обов'язковій державній реєстрації (п. 3 ст. 560 ЦК України). Ув'язненим він вважається лише з моменту такої реєстрації.

Договір продажу підприємства відрізняється від договору продажу нерухомості двома особливостями. Перша - він завжди супроводжується поступкою прав вимог продавця покупцеві. Друга - продавець переводить на покупця борги, що вимагає згоди кредиторів. Тому Цивільний кодекс визначає особливий порядок повідомлення кредиторів і отримання їх згоди на продаж підприємства, а також наслідки порушення цього порядку (ст. 562 ЦК України).

Крім того, існує ще одна особливість договору купівлі-продажу підприємства (ст. 566 ЦК України). Як і інші види договорів, в ряді випадків він може бути визнаний недійсним, змінений або розірваний. При цьому отримане по ньому майно боку (або одна зі сторін) зобов'язані повернути. Однак до договору купівлі-продажу підприємства ці правила можуть застосовуватися, тільки якщо зазначені наслідки суттєво не порушують:

- права та охоронювані законом інтереси кредиторів продавця і покупця;

- права та охоронювані законом інтереси кредиторів інших осіб;

- не суперечать суспільним інтересам.

У процедурі укладення договору купівлі-продажу підприємства можна виділити кілька етапів.

Етап 1. Прийняття рішення про купівлю-продаж повноважним органом юридичної особи. У переважній більшості випадків даний договір є для продавця (покупця) великою угодою. Адже він спричинить відчуження (придбання) майна, вартість якого, найімовірніше, перевищить 25 відсотків балансової вартості активів компанії на дату здійснення операції.

Велику угоду має схвалити рада директорів в разі, якщо ціна угоди становить від 25 до 50 відсотків балансової вартості активів підприємства, або Загальні збори акціонерів (учасників), якщо ціна угоди більше половини вартості активів компанії (ст. 79 Федерального закону "Про акціонерні товариства" , ст. 46 Федерального закону "Про товариства з обмеженою відповідальністю").

Етап 2. Підготовка документів, які є невід'ємною частиною договору купівлі-продажу підприємства. Такими документами є (ст. 561 ЦК України):

- акт інвентаризації. Він повинен бути складений на підставі інвентаризації, яка проводиться до продажу підприємства. Її результати визначають склад і вартість продаваного підприємства (п. 1 ст. 561 ЦК України);

- аудиторський висновок про склад і вартість підприємства;

- реєстр всіх зобов'язань, що включаються до складу підприємства. У ньому вказуються всі кредитори, характер, розмір і терміни виконання їх вимог;

- бухгалтерський баланс. Перед продажем повинен бути складений окремий баланс майнового комплексу. При цьому до продажу його дані включаються до складу офіційної бухгалтерської звітності власника підприємства.

Етап 3. Повідомлення кредиторів. Як було зазначено раніше, сторони зобов'язані сповістити кредиторів про продаж підприємства до його передачі покупцеві (п. 1 ст. 562 ЦК України). На практиці повідомлення уповноваженій особі кредитора вручається нарочним або просто відправляється рекомендований лист із зворотним повідомленням. За загальним правилом кредиторів повідомляє продавець підприємства, однак за згодою сторін це може зробити і покупець.

Кредитор, який одержав повідомлення, може скористатися своїми правами протягом трьох місяців з дня його отримання. А кредитор, до якого повідомлення не дійшло, - протягом року, починаючи з дати, коли він дізнався або повинен був дізнатися про продаж.

Етап 4. Підписання договору купівлі-продажу підприємства сторонами. Договір повинен бути підписаний обома сторонами. До нього додаються всі перераховані вище документи. У західній договірній практиці договори про продаж бізнесу є справжні оправлені томи, що містять кілька сотень або навіть тисяч сторінок.

Істотними умовами такого договору є предмет (тобто сам майновий комплекс) та ті умови, узгодження яких в письмовій формі зажадала одна зі сторін угоди.

Етап 5. Державна реєстрація договору купівлі-продажу підприємства. На даному етапі установа юстиції реєструє договір за місцем реєстрації підприємства як майнового комплексу.

Етап 6. Фактична передача майнового комплексу покупцеві. Вона здійснюється на підставі передавального акта. З дати його підписання сторонами підприємство вважається переданим покупцю.

У передавальному акті повинні бути вказані дані про склад підприємства, відомості про повідомлення кредиторів. Також в нього вносять дані про виявлені недоліки переданого майна. Крім того, в акті може бути перераховано майно, обов'язки з передачі якого продавець не виконав зважаючи на його втрати.

При цьому готувати підприємство до передачі, а також складати передавальний акт зобов'язаний продавець, якщо інше не передбачено договором (п. 1 ст. 563 ЦК України).

До складу майнового комплексу часто входять окремі об'єкти нерухомості. Перехід прав на підприємство призводить відповідно до зміни власника і цих приміщень (п. 2 ст. 22 Федерального закону "Про державну реєстрацію нерухомого майна і операцій із ним"). Тому на практиці одночасно з реєстрацією договору купівлі-продажу підприємства реєструється і перехід права власності на нерухомість.

Примітка. Держмито при купівлі підприємства

Юлія Антошкина, юрист ЗАТ НВО "Хімсінтез", генеральний директор Асоціації виробників і споживачів денатурированной продукції "ДенАлко":

"Юридична консультація щодо продажу підприємства буде неповною, якщо не згадати про держмито, що сплачується при зміні його власника. Покупцеві необхідно буде сплатити мито за реєстрацію:

- прав на підприємство як майновий комплекс;

- договору про відчуження підприємства як майнового комплексу;

- обмежень (обтяжень) прав на підприємство як майновий комплекс.

Держмито становить 0,1 відсотка від вартості майна, майнових та інших прав, що входять до складу майнового комплексу. Однак її сукупний розмір не може перевищувати 30 000 руб. (Пп. 19 п. 1 ст. 333.33 НК РФ) ".

"Комплекс з недоліками"

Можливі ситуації, коли покупець отримує майновий комплекс з недоліками. Які права в даному випадку є у покупця?

По-перше, недоліки майна або його втрата можуть бути виявлені вже при передачі з їхньою вказівкою в передавальному акті. У цьому випадку покупець має право вимагати від продавця відповідного зменшення купівельної ціни. Договір продажу підприємства може передбачати право пред'являти продавцеві і інші вимоги. Однак в цьому випадку покупець буде позбавлений можливості вимоги зниження ціни.

По-друге, покупець має право вимагати зменшити ціну, якщо в складі підприємства йому були передані зобов'язання продавця, не зазначені в договорі продажу або передавальному акті. Правда, продавець може довести, що покупець знав про наявність таких зобов'язань. Якщо це йому вдасться, покупець втрачає право вимагати зменшення ціни підприємства.

По-третє, покупцеві, яка виявила недоліки майна (або відсутність окремих його видів), рекомендується повідомити про це продавця. Останній може негайно замінити його на майно належної якості (або надати відсутню).

Процес купівлі-продажу бізнесу як для продавця, так і для покупця пов'язаний зі значними фінансовими і репутаційні ризики. Щоб їх нівелювати, можна рекомендувати:

- проводити комплексну діагностику бізнесу (due diligence) перед його покупкою;

- залучити професійного оцінювача, щоб він визначив дійсну ринкову вартість підприємства;

- детально продумати і узгодити з контрагентом покроковий алгоритм придбання бізнесу;

- максимально докладно регламентувати всі істотні умови покупки в тексті договору. Особливо це стосується умов про склад майнового комплексу, розподілу прав і обов'язків сторін по виконанню угоди, порядку фактичної передачі майна і т.д .;

- заздалегідь продумати неформальний процес передачі "рульового управління" у взаєминах з клієнтами, партнерами і співробітниками об'єкта придбання. Адже крім юридичного контролю над компанією і її активами покупцеві важливо зберегти працюючу бізнес-структуру. Якраз для цього він повинен заздалегідь дізнатися про таких неформальних моментах, як кадрова політика на підприємстві, особливості відносин з постачальниками і споживачами, ділова репутація та ін.

Тільки дотримуючись на всіх етапах угоди купівлі-продажу підприємства ці правила і забезпечивши її грамотний юридичний супровід, можна розраховувати на позитивний результат.

Керівник юридичної практики

Консалтингової групи "Тензор"

Підписано до друку