Склад законів ЗЕД для чайників
ЗЕД для чайників
Існує безліч варіантів оформлення імпорту (ввезення) товарів на територію Укаїни. Варіантів абсолютно легальних і не дуже, логістичним спільнотою придумано достатньо. Про даних біло-сіро-чорних варіантах і піде мова в цій статті.
Зовнішньоекономічна діяльність практично будь-якого підприємства вУкаіни це неминучість і реалії сьогоднішнього дня. Так чи інакше, через імпортозалежності економіки країни практично перед кожною комерційною організацією рано чи пізно постає проблема вибору моделі ведення імпортних операцій і взаємовідносин з митними органами. Постійна зміна правил гри, законів і понять призводять до того, що дрібний і середній підприємець фактично не встигає за ними, бо всі ці зміни спрямовані виключно на ускладнення митного оформлення з метою прибрати фінансові потоки до рук околотаможенной структур.
З основних моделей зовнішньоекономічної діяльності та взаємовідносин з митними органами можна виділити кілька найбільш поширених:
Перша, але, на жаль, не основна модель - біла "в лоб", описана в ТК України (а тепер ще й в ТК ТЗ). Це коли учасник ЗЕД "сам з вусів", тобто сам готує декларацію, сам її подає, і все інше супровід на митниці теж робить сам. У реальності практично не використовується, за винятком особливо великих підприємств, що мають можливість утримувати цілий штат брокерів (як правило, колишніх співробітників митниці) у відділі митного оформлення або можуть впливати на митних чиновників через верхівки влади. Самі контролюючі чиновники при цьому залишаються як би не при справах, кишеню їх не наповнюється, і протистоять вони цього "бєспрєдєлу" будь-якими доступними їм способами. А способів законодавство їм надало в достатній кількості. Такі великі організації і їх штат кваліфікованих співробітників в рекомендаціях для чайників не потребують, а тому детально зупинятися на цій білій моделі "в лоб" не будемо.
Далі слід досить поширена теж біла модель, коли учасник ЗЕД привертає собі в допомогу за договором про надання послуг стороннього декларанта або брокера, для підготовки митної декларації та іншого комплекту документів *, необхідних для здійснення митного очищення імпорту або експорту і її супроводі. Дану модель також слід розділити на дві паралелі.
Перша частина - подача декларації до митного органу "за печаткою брокера". На жаль, декларацій "за печаткою брокера" подається все менше і менше і обумовлено це як загальною тенденцією в державі українській спрямованої на нівелювання відповідальності посередника, так і діями самої держави спрямованими на посилення умов бізнесу для осіб, які не є особливо наближеними до верхівки митної влади . Такими бар'єрами в першу чергу є обов'язкова наявність у брокера ліцензії (організація-брокер повинна бути включена до реєстру * митних брокерів) і наявність власного забезпечення в 50.000.000 руб. або банківської гарантії уповноваженого в ФТС банку на цю суму. Теоретично можлива заміна банківської гарантії на гарантію страхової організації, і теж уповноваженої ФТС, але на практиці цього немає, як немає (за дуже рідкісним винятком) і брокерів з власним забезпеченням. Отже, вартість банківської гарантії згодом закладається в ціну послуг брокера, яка включає в себе безпосередньо винагороду самого брокера і гонорар місцевого митника за безперешкодне оформлення. В кінцевому підсумку загальна сума може досягати не одну тисячу доларів за одну ВМД і залежить від декларованого товару, кон'юнктури, діючих профілів ризиків або форс-мажорних обставин в особі вищих ешелонів влади.
Друга частина - подача декларації до митного органу "за печаткою декларанта". Це найбільш поширений варіант, але, на жаль, тільки для просунутих користувачів. Як правило, в даному випадку брокер стає вже так званим брокером, тобто консультантом, який фактично не несе ніякої відповідальності. У його функції входить тільки формальне заповнення (набити) митної декларації на яку потім сам учасник ЗЕД ставить свою печатку і підпис і яку він зобов'язаний перед цим перевірити. А ось з перевіркою якраз і полягають складності для дилетантів. Бо все процедура настільки ускладнена і заплутана, що часом елементарна помилка в одній цифрі коду товарної номенклатури (ТН ЗЕД ТЗ), або елементарна помилка в кількості або вазі товару може спричинити серйозні наслідки для самого декларанта, аж до адміністративної відповідальності за недостовірне декларування, передбачене статтею 16.1 КоАП РФ. При цьому сам так званий консультант з митних питань залишається з точки зору закону ні до чого, а декларант повинен ще й сплатити йому за надані послуги. Відомі випадки, коли консультанти навмисно підставляють своїх клієнтів, так як їх до цього змушують співробітники митного поста, на якому в даний момент є "заборгованість по звітності" за розкриваність подібних адміністративних злочинів. Відомі випадки, коли консультанти навмисно підставляють своїх клієнтів, з метою вимагання за закриття справи про адміністративне правопорушення. Справедливості заради потрібно відзначити, що такі випадки поодинокі, але і скидати з рахунків їх теж не слід, і до вибору консультанта потрібно підходити грунтовно.
І в першій і в другій частині цієї "білої" моделі імпортер (експортер) є повноправним учасником зовнішньоекономічної діяльності з властивою цій галузі відповідальністю перед контролюючими органами, в тому числі і перед органами валютного контролю.
Особливу увагу слід приділити моделі "під контракт брокера" з різними колірними відтінками. Особливу увагу, так як це найбільш поширена схема для малих і середніх підприємств в ситуації, що насправді, але при цьому в даній непрозорою моделі взаємин є велика кількість підводних каменів. Загальним тут є те, що імпортер фактично не є таким і взагалі він не учасник ЗЕД. Свої торговельні взаємини з іноземним постачальником товарів (сировини, комплектуючих, готової продукції) він фактично передає на повний аутсорсинг якомусь посередникові. За традицією, що склалася такого посередника називають "експедитором", хоча з точки зору закону він таким не є. Цей посередник-експедитор, як правило, виконує всі функції по оплаті товару, його доставки на територію Укаїни, митному очищенню для внутрішнього споживання, введенням цього товару в оборот на території України і доставці на вказаний склад. При більш детальному розгляді схема виглядає наступним чином:
українська організація ТОВ "Якесь", зацікавлена в придбанні іноземної товару знаходить постачальника і укладає з ним попередні домовленості про терміни, кількість, якість і ціну поставки. Потім ТОВ "Якесь" з "Експедитором" в особі ТОВ "Смітник" укладає договір купівлі-продажу, але вже за ціною, яка включає в себе ціну іноземного постачальника, вартість доставки, суму митних платежів, ціну митного оформлення та винагороду за послуги самого " експедитора ". У цей момент до угоди підключається "експедитор", який через ТОВ "Своя фірма", зареєстрованої де-небудь в офшорах, набуває у названого постачальника на зазначених умовах потрібний товар. З цією фірмою у "експедитора" вже є рамковий зовнішньоторговельний контракт, як правило, працює вже не перший рік, і в який шляхом додаткової угоди вноситься потрібна клієнтові номенклатура. На цьому етапі відбувається забарвлення поставки в потрібні відтінки від білого до чорного. Так, наприклад якщо додати ще одну фірму прокладку на території, наприклад ЄС, то можна поміняти інвойсної вартість і тим самим знизити розмір митних платежів. Якщо в документах замінити найменування та код товару ТН ЗЕД ТЗ, наприклад, з комп'ютерних комплектуючих на зелений горошок, то поставка буде вже майже чорного кольору. Але і це ще не межа, тому що в принципі можлива фіктивна пропажа товару вже на території України і таким чином даний товар взагалі не буде фігурувати в митній статистиці і митних платежів не буде, отже, чиста контрабанда. І всі ці розмальовки відбуваються без відома клієнта. українська організація ТОВ "Якесь" отримує свій товар на території України від ТОВ "Смітник" по стандартного комплекту документів (ТОРГ-12 і рахунок-фактура) до якого іноді додають копію ВМД, яка частенько не має оригіналу.
Справедливості заради варто відзначити, що хоча офіційне поняття транспортно-експедиційна діяльність налічує всього кілька десятків років, але подібна схема існує вже не одне століття. Барвисто і поетично вона була описана ще в Венеціанському купці * в середині XVI ст. ось тільки прокладок і смітників там не було і не могло бути.
* «Венеціанський купець» (англ. The Merchant of Venice. Вільям Шекспір.
Здавалося б, яка різниця законослухняному господарюючому суб'єкту, яким чином, або якими шляхами приходить до нього товар, якого кольору була розмитнення? Насправді це ключове питання відповідальності експедитора перед клієнтом. У позаминулому столітті велика американська фірма-експедитор Данзас * використовувала схему з договором купівлі-продажу, як важливу конкурентну перевагу - демонстрація своєї реальної відповідальності за вантаж для завоювання європейського ринку. За умовою договору з Данзас, якщо вантаж з яких-небудь причин було втрачено або отримував пошкодження в дорозі, то клієнту потрібно було тільки зробити повторне підтвердження свого замовлення, або відмовитися. Причому і в тому і в іншому випадку йому належала ще невелика компенсація за затримку і незручності. Ніяких ризиків по доставці американських товарів в Європу у клієнтів цього експедитора не було. Для порівняння звичайна доставка товару морським перевізником в ті часи здійснювалася на умовах простого товариства, і морський перевізник фактично не ніс відповідальності за вантаж у разі його псування або втрати. А розподіл збитків по загальній аварії (диспаша **) до сих пір проводиться на всіх учасників перевезення.
* Данзас (Danzas) США
** ДИСПАША (фр. Dispache, від лат. Dispacciare звільнити, виправити).
З тих давніх пір пройшло більше ста років, і робота українського експедитора придбала національні особливості країни несприятливою для бізнесу. Створені українськими чиновниками митні закони і правила дозволяють особам особливо наближеним до митним структурам ловити рибку в каламутній воді. Теоретично всі умови договору купівлі-продажу досить чітко і прозоро прописані в законі *, але ці самі національні особливості роблять його абсолютно непрацездатним.
Які ж ризики чекають недосвідченого або наївного "імпортера" при використанні схеми "ввезення під контракт брокера"?
Перше і найважливіше, що варто відзначити, це те що ТОВ "Якесь" може не отримати свій товар і втратити свою часткову передоплату, а без передоплати ніхто зараз не працює і як правило вона складає від 10% до 50%. Як вже говорилося ТОВ "Якесь" за договором має отримати свій товар на території України від ТОВ "Смітник", а якщо не отримає? На те вона і смітник що її немає ні для налоргов, ні для кредиторів. Але і обійтися без неї теж проблематично, бо на неї вішається ті самі несплачені податки від різниці в ціні після митного оформлення (введення в обіг на території РФ) і ціною в договорі купівлі-продажу, укладеним ТОВ "Якесь". Але припустимо, товар все-таки повністю оплачений і благополучно отримано.
Далі слід уточнити, якого кольору була розмитнення. Питати про це безпосередньо у експедитора марно, але перевірити не складно, достатньо просто пробити номер ВМД зазначений у рахунку-фактурі від ТОВ "Смітник". Зробити це може будь-який фахівець з митних питань. І знову припустимо, що код ТН ЗЕД ТЗ не сильно відрізняється від реального, або заявлена у ВМД вартість елітного товару, не така як у ширвжитку. Як-небудь і це пережити можна, може, пронесе і перевірки * не буде.
Наступним пунктом йде сертифікація ввезеного товару. ТОВ "Якесь" має отримати копію сертифіката, завірену ТОВ "Смітник", якщо товар міститься в єдиному переліку продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації і єдиний перелік продукції, підтвердження відповідності якої здійснюється у формі прийняття декларації про відповідність, або в переліку ** продукції, що підлягає обов'язковому підтвердженню відповідності вимогам технічних регламентів. Імовірність того що це буде копія реального сертифіката 50/50, або буде, або не буде, причому друге більш ймовірно. Зупинятися докладно на темі сертифікації не дозволяє формат статті, можна тільки сказати, що сертіфекаліі відчувають себе нормально. Однак варто нагадати, що відповідно до п.2 ст.19.19 *** реалізація продукції без сертифіката відповідності (декларації про відповідність) тягне за собою накладення адміністративного штрафу на юридичних осіб - від двадцяти тисяч до тридцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з конфіскацією предметів адміністративного правопорушення.
І останній великий камінчик, на який варто звернути особливу увагу, це те, що у нашого ТОВ "Якесь" фактично немає можливості пред'явити претензію за якістю товару іноземному постачальнику. Ні по самій простої причини - відсутність будь-яких правовідносин, бо зовнішньоекономічний контракт * і сама поставка здійснювалася через ТОВ "Своя фірма" та право пред'являти претензії продавцеві є тільки у цього суспільства.
* Конвенція про договори міжнародної купівлі-продажу товарів (CISG) (Відень, 1980 г.)
Звичайно, можна сказати, що все так живуть, і в державі РФія виживає тільки той, хто може заховати свій бізнес від цієї держави, але не час запитати з цієї держави - доки?