Право працівника на відпустку при переведенні до іншого роботодавця

Фінансова криза для багатьох працюючих став приводом для зміни роботи, професійної переорієнтації. Крім зміни посади, професії або спеціальності в економічно нестабільний час можна спостерігати активний процес руху працівників від одних роботодавців до інших, що обумовлено не тільки побажаннями самих працівників, а й певним чином сформованими відносинами між різними роботодавцями. Наприклад, деякі організації роблять своєрідний «обмін» працівниками з метою оптимального використання кадрових ресурсів. Крім того, працівників можуть перевести в іншу компанію в порядку правонаступництва організацій, а саме - при реорганізації.

Про переваги звільнення в порядку переведення

Згідно ч. 2 ст. 72.1 ТК Україна на письмове прохання працівника або за його письмовою згодою можна здійснити переведення працівника на постійну роботу до іншого роботодавця. При цьому трудовий договір за попереднім місцем роботи припиняється відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Таким чином, переклад до іншого роботодавця на увазі обов'язкову наявність двох етапів:

1) звільнення працівника;

2) прийом на роботу до іншого роботодавця.

І звільнення, і прийом на нову роботу відбуваються з дотриманням норм Трудового кодексу РФ.

Існує думка, що перевага звільнення в порядку переведення в порівнянні зі звільненням за власним бажанням полягає в тому, що стаж працівника в першому випадку не переривається. Однак насправді перекладені працівники не мають переваг за стажем щодо працівників, звільнених за власним бажанням. Пояснимо сказане.

Оскільки тривалість страхового стажу обчислюється сумарно, його безперервність не має значення для визначення розміру допомоги.

Таким чином, сьогодні думка про те, що негативною стороною звільнення за власним бажанням є можливе переривання стажу, не можна вважати правильним. Страховий стаж не переривається ні при звільненні за власним бажанням, ні при звільненні в порядку переведення, лише призупиняється його накопичення.

Порядок реалізації права на відпустку при переведенні до іншого роботодавця

Частина 2 ст. 72.1 ТК Україна прямо вказує на те, що переведення працівника до іншого роботодавця має на увазі припинення трудового договору з колишнім роботодавцем. Отже, до трудових відносин, що складаються з приводу звільнення працівника в порядку переведення, в повній мірі застосовні норми Трудового кодексу РФ, що регулюють порядок звільнення, в тому числі і порядок реалізації права працівника на відпустку при звільненні, закріплений в ст. 127 ТК РФ.

1. Отримання грошової компенсації за невикористану відпустку. Компенсація розраховується виходячи із середнього заробітку. Згідно ч. 4 ст. 139 ТК Україна середній денний заробіток для оплати відпусток і виплати компенсації за невикористані відпустки обчислюється за останні 12 календарних місяців шляхом розподілу суми нарахованої заробітної плати на 12 і на 29,4 (середньомісячне число календарних днів). Компенсація виплачується за все відпустки, невикористані працівником.

2. Використання відпустки з подальшим звільненням. Невикористані відпустки з подальшим звільненням можуть бути надані працівникові за його письмовою заявою. Днем звільнення при цьому буде вважатися останній день відпустки. Нагадаємо, що реалізація права на відпустку при звільненні таким способом не допускається при звільненні працівника за винні дії (ч. 2 ст. 127 ТК РФ).

Таким чином, при перекладі до іншого роботодавця працівник може реалізувати своє право на відпустку шляхом отримання грошової компенсації або шляхом використання відпустки з подальшим звільненням у порядку переведення.

Перенести невикористану відпустку на період роботи у нового роботодавця не можна

За загальним правилом право на використання відпустки за перший рік роботи виникає у працівника після закінчення шести місяців його безперервної роботи у даного роботодавця (ст. 122 ТК РФ). Таким чином, переклад до іншого роботодавця не дозволяє працівнику «перенести» свої невикористані відпустки на нове місце роботи. Однак за угодою з роботодавцем відпустку за перший рік роботи може надаватися працівникові авансом і до закінчення шести місяців. Цю умову можна включити в підписується з новим роботодавцем трудовий договір.

Деякі роботодавці, визначаючи умови переведення працівників, домовляються про збереження невикористаних відпусток перекладаються працівників з їх подальшим використанням вже у нового роботодавця. Це робиться, як правило, при відсутності у первинного роботодавця можливості виплатити грошову компенсацію або відпускні.

Багато працівників вважають таку умову зручним, так як переклад до іншого роботодавця в даному випадку ніяк не вплине на їх невикористану відпустку. Однак, досягаючи подібної угоди про перенесення відпустки, роботодавці порушують трудове законодавство, а саме - норми про необхідність виплатити грошову компенсацію за невикористану відпустку або надати відпустку з подальшим звільненням (ст. 127 ТК РФ). Дана норма є імперативною і не допускає врегулювання даних відносин договірним шляхом. При її недотриманні роботодавець, який не справив своєчасну виплату грошової компенсації і не надав працівникові відпустку з подальшим звільненням, притягається до адміністративної відповідальності відповідно до ст. 5.27 Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі - КУпАП РФ), яка встановлює наслідки порушення трудового законодавства.

Слід зазначити, що навіть наявність письмового прохання працівника про збереження за ним невикористаних днів відпустки з відмовою від отримання грошової компенсації не звільняє роботодавця, який порушив припис статті 127 ТК РФ, від залучення до адміністративної відповідальності за ст. 5.27 КоАП РФ.

Слід зауважити, що Кодекс законів про працю України не надавав можливості перенести обов'язок по оплаті відпустки на нового роботодавця, а лише зберігав за працівником його трудовий стаж, необхідний для використання першого відпустки на новому місці роботи. Обов'язок виплатити при звільненні компенсацію за невикористану відпустку або надати відпустку з подальшим звільненням існувала і до прийняття Трудового кодексу РФ.

Однозначна позиція законодавця з приводу неможливості перенесення невикористаної відпустки на період роботи у нового роботодавця часто викликає невдоволення як у роботодавців, так і у працівників, що тягне за собою різні спроби «обійти» імперативні норми Трудового кодексу РФ, які зобов'язують виплатити грошову компенсацію або надати відпустку до звільнення. Однак точка зору законодавця є єдино вірною в даному питанні. Оскільки при звільненні працівника в порядку переведення до іншого роботодавця трудові відносини працівника з початковим роботодавцем повністю припиняються з розірванням трудового договору, то і обов'язки роботодавця, є елементом трудових відносин з працівником, також припиняють своє існування (в разі їх повного виконання). Передати свої обов'язки за трудовим договором роботодавець не має права. Отже, він зобов'язаний виконати їх безпосередньо до звільнення працівника.

Таким чином, при звільненні в порядку переведення до іншого роботодавця початковий роботодавець зобов'язаний виплатити грошову компенсацію за невикористану відпустку або надати працівникові відпустку з подальшим звільненням. Новий роботодавець має право надати переведеному працівникові можливість використовувати відпустку авансом до закінчення покладених шести місяців, проте примусити до цього роботодавця неможливо, якщо тільки така умова не закріплено в трудовому договорі або окремій угоді.

Ю. Г. Гаврилова,
юрисконсульт АКГ «Інтерком-Аудит»