Як обмежити повноваження генерального директора чотири вірних способу

Обмеження повноважень генерального директора

Увага! Архівний матеріал! У тексті можуть зустрічатися застарілі норми законів. Будьте в курсі змін в законодавстві з журналом Акціонерний вісник.

• видом угоди. Найчастіше це стосується угод, в ході яких у компанії з'являються зобов'язання (наприклад, «обтяження» у вигляді поруки, придбання майна, що знаходиться в заставі або передача самого майна акціонерного товариства в заставу, отримання кредиту або видача векселя іт.п.).

• співвідношенням суми угоди з вартістю чистих активів організації. Це обмеження на кшталт процедурі укладення великих угод. Найчастіше генеральному директору дозволяється вільно укладати угоди, що не перевищують 5-10% від вартості чистих активів акціонерного товариства відповідно до останнього затвердженим бухгалтерським балансом.

До уваги юристів, яким доведеться захищати інтереси компанії в суді за позовом товариства. Зверніть увагу, що визнання недійсною угоди, укладеної генеральним директором з перевищенням повноважень, при закріпленні обмежень в установчих документах товариства, можливо за позовом особи, в інтересах якої вони встановлені (наприклад, саме суспільство). Але визнати угоду можна тільки у випадках, коли буде доведено, що інша її сторона знала або свідомо повинна була знати про обмеження в установчих документах. Іншими словами, якщо контрагент не знав про те, що генеральний директор обмежений у своїх можливостях щодо укладення тих чи інших угод, визнати їх недійсними малоймовірно. Доводити факт обізнаності або відсутності таких відомостей у контрагента буде позивач. Якщо ж генеральний директор діяв з перевищенням повноважень, визначених законом, наприклад, законом про акціонерні товариства, то такий правочин є нікчемним за правилами ст.168 ЦК України і визнається такою незалежно від поінформованості про порушення з боку контрагентів. Термін давності за позовами про визнання угоди недійсною (ст. 174 ЦК України) становить 1 рік з моменту, коли позивач чи дізналися повинен був дізнатися про обставини, які є підставою для визнання угоди недійсною. Суспільство може схвалити угоду, яку здійснив генеральний директор з перевищенням своїх повноважень. У зв'язку з цим підстав для позову не буде. Таким схваленням може, наприклад, бути прийняття виконання за угодою, здійснення оплати за нею і т.д.

Висновок яких угод не варто доручати директору з майном компанії (рухомим і нерухомим):

• спрямованих на видачу і отримання суспільством позик, кредитів та поручительств; вексельних угод,

• понад певної суми,

• з акціями (частками в статутних капіталах, паями) інших компаній і прав щодо них.

• Розірвати договір можна і з інших підстав (п. 3 ст. 278 ТК РФ), які безпосередньо містяться в договорі (в цьому випадку йому не призначена навіть компенсація). Які додаткові умови для розірвання трудового договору з генеральним директором слід передбачити:

• невиконання з її вини затверджених вкомпаніі показників економічної ефективності діяльності товариства;

• перевищення своїх повноважень;

• укладання угод, здійснювати які йому заборонено Статутом;

• невиконання рішень ЗЗА та СД;

• розголошення відомостей, що становлять комерційну таємницю та т. П.

Якщо термін трудового договору з генеральним директором закінчився, а сторони не домовилися про його продовження, то він припиняє свою дію. Чи не передбачайте суміщення посад генеральним директором. А якщо в цьому є необхідність - дозвольте суміщення посад тільки за згодою загальних зборів акціонерів або ради директорів, не забувши при цьому встановити «покарання» за порушення даного правила - звільнення генерального директора. Вельми розумно прописати в трудовому договорі пункт про повну матеріальну відповідальність генерального директора. А ще краще - конкретні випадки її настання. До речі, багато компаній не включають таку умову в трудовий договір з такімработніком, посилаючись на статтю 277 ТК РФ, і без того передбачає матеріальну відповідальність генерального директора.

Третій спосіб. Використовуйте страхування відповідальності генерального директора як спосіб обмежити його повноваження. Використання даного способу профілактики боротьби зі зловживаннями з боку генерального директора особливо популярно у великих компаніях, де є іноземні керівники та турбота про підвищення якості корпоративного управління. Це страхування відповідальності органів управління (DO). Договір страхування відповідальності директорів, посадових осіб дозволяє захистити компанію і її «дочки» від позовів проти зазначених осіб з боку її акціонерів, співробітників, контрагентів, кредиторів і навіть наглядових органів. Страхувальником тут, як правило, виступає компанія. Застрахованими особами - генеральні директори, члени ради директорів, керівники середньої ланки. На підставі такого договору, в разі вчинення генеральним директором будь-яких неправомірних дій та ініціювання внаслідок цього судового розгляду і подальшого виникнення збитків у АТ або третіх осіб, відшкодовувати збитки, завдані компанією буде страховик. Останній, до речі, зможе стягнути витрачені на відшкодування збитку кошти з винної сторони. Наприклад, з генерального директора. Страховими випадками тут можуть бути:

• упущення, порушення керівником службових обов'язків через недбалість, і порушення умов про повноваження, в тому числі щодо значних правочинів та правочинів із заінтересованістю;

• відсутність належної обачності при прийнятті рішень;

• «необачні» інвестиції; • необачне публічне висловлювання;

• розголошення або неправомірне використання конфіденційної інформації;

• помилки та упущення при проведенні операцій злиття і поглинань, реорганізації;

• помилки та упущення при здійсненні процедур банкрутства та ліквідації;

• порушення процедур при проведенні закупівель і т.п.

Четвертий спосіб. Контролювати дії генерального директора. По-перше, обмежити доступ до оригіналів установчих документів та печатки АТ. Як правило, для виконання своїх функцій керівника компанії досить нотаріально завірених копій установчих документів. Що стосується друку, то доцільно передати її на зберігання головному бухгалтеру та детально регламентувати порядок використання. По-друге, встановити пряму підзвітність головного бухгалтера раді директорів, а не генерального директора. По-третє, періодично запрошувати стороннього аудитора для перевірки «чистоти» діяльності генеральним директором. У разі, якщо вам не вдалося запобігти вчиненню неправомірних дій з боку директора, пам'ятайте, що ви можете його залучити як до адміністративної, так і кримінальної відповідальності:

• Заподіяння майнової шкоди власнику чи іншому власникові майна шляхом обману або зловживання довірою за відсутності ознак кримінально караного діяння, що тягне за собою накладення адміністративного штрафу в розмірі до п'ятикратної вартості заподіяної шкоди, але не менше п'яти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (ст. 7.27.1 КоАП РФ);

• Відповідальність директора як посадової особи компанії за ті чи інші правопорушення (наприклад, невиконання норм і вимог пожежної безпеки, невиконання у встановлений термін приписів і розпоряджень органів, які здійснюють державний контроль і нагляд (ст.19.5 КоАП РФ), і т.д. );

Привласнення або розтрата, тобто розкрадання чужого майна, довіреного винному (наприклад, підписання платіжних доручень на перерахування грошових коштів з рахунків товариства на користь афілійованих з директором компаній), які караються штрафом в розмірі до ста двадцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або в розмірі заробітної плати або іншого доходу засудженого за період до одного року, або виправними роботами на строк до двохсот сорока годин, або виправними роботами на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до двох років, чи про примусовими роботами на строк до двох років, або позбавленням волі на той самий строк (п. 1 ст. 160 КК РФ).

Увага! Будьте в курсі змін законодавства, регулірующіхвопрос обмеження повноважень генерального директора, з підпискою на журнал "Акціонерний вісник".

Редакція Довідника з корпоративного управління Вестнікао.ру