Цесія що буде, якщо не повідомити боржника про відступлення
Умова про порядок повідомлення боржника краще узгодити в самому договорі цесії. Зокрема, можна визначити сторону договору, яка повідомить боржника, і форму повідомлення.
Якщо не повідомити боржника в письмовій формі про перехід прав кредитора (цедента) до іншої особи (фактору), всі ризики несприятливих наслідків цього буде нести новий кредитор. Боржник може виконати зобов'язання первісному кредиторові до отримання повідомлення про перехід права вимоги за договором цесії і його зобов'язання припиниться (п. 3 ст. 382 ЦК України).
Крім того, виконання зобов'язання, як і раніше кредитору припинить не лише саме зобов'язання боржника, але і його забезпечення (наприклад, порука). У підсумку новий кредитор, який розраховував, наприклад, отримати виконання від боржника або від поручителя, буде змушений вимагати безпідставне збагачення тільки від цедента.
Якщо цедент вже пред'являв вимога до боржника, але боржник не виконав зобов'язання в строк, до цессионарию переходить право вимагати виплати штрафних санкцій за прострочення.
Це випливає з пункту 1 статті 384 ГК РФ, який встановлює, що право первісного кредитора переходить до нового кредитора в тому обсязі і на тих умовах, які існували до моменту переходу права.
Хто повинен повідомити боржника про відступлення
Закон не встановлює, хто саме - цедент або цессионарий - повинен повідомити боржника про відступлення права вимоги. Судова практика це також не пояснює. Тому доцільно визначити зобов'язану сторону в самому договорі цесії.
Так можна покласти обов'язок щодо повідомлення боржника на колишнього кредитора (цедента) і передбачити відповідальність за це, наприклад, у вигляді штрафу.
Приклад формулювання в договорі
Як і раніше кредитору достатньо надіслати боржнику повідомлення про цесії.
Якщо ж повідомлення направляє новий кредитор, то йому потрібно додатково надати боржникові доказ переходу прав вимоги. Наприклад, копію договору цесії. В іншому випадку боржник матиме право не виконувати йому зобов'язання (п. 1 ст. 385 ЦК України).
Чи можна повідомлення про цесії вважати вимогою про виконання зобов'язання
Повідомлення про цесії не можна розцінювати як вимогу про виконання зобов'язання. Це особливо важливо враховувати, коли термін виконання зобов'язань боржника не визначений. У такому випадку боржник зобов'язаний виконати його протягом семи днів з дня пред'явлення вимоги кредитором (п. 2 ст. 314 ЦК України). Повідомлення про цесії, отримане боржником, який не прирівнюється до вимоги про виконання зобов'язання. У боржника не виникне обов'язку виконати зобов'язання протягом семи днів. Новому кредитору потрібно окремо пред'явити боржникові вимогу про виконання зобов'язання, щоб воно стало «дозрілим». Прострочення боржника почнеться через сім днів після отримання ним вимоги. Це підтверджує судова практика.
ПРИКЛАД ІЗ ПРАКТИКИ
Позичальник послався на те, що термін давності минув. Суд встановив, що в цьому випадку позичальник повинен був повернути позику протягом 30 днів з дня пред'явлення позикодавцем вимоги про це (п. 1 ст. 810 ЦК України). Направлення повідомлення про зміну особи в зобов'язанні не можна розглядати в якості вимоги про повернення боргу. Повідомлення тільки повідомляло боржника про перехід прав в зобов'язанні до іншої особи, термін виконання якого не було визначено.