Сертифікат про резидентство спірні ситуації і способи їх вирішення

Головна / Статті / Сертифікат про резидентство: спірні ситуації і способи їх вирішення.

В силу п. 1 ст. 312 Податкового кодексу при застосуванні положень міжнародних договорів України іноземна організація повинна надати податковому агенту, яка виплачує дохід, підтвердження того, що вона має постійне місцезнаходження в тій державі, з якою Україна має міжнародний договір (далі - Угода), що регулює питання оподаткування. Зазначене підтвердження повинно бути завірено компетентним органом цієї іноземної держави.

При поданні іноземною організацією, що має право на отримання доходу, підтвердження податковому агенту, яка виплачує дохід, до дати виплати доходу, щодо такого доходу проводиться звільнення від утримання податку у джерела виплати або утримання податку за зниженими ставками.

Якщо таке підтвердження не отримане, то український податковий агент буде зобов'язаний утримати податок з доходу іноземної компанії за ставкою встановленою Податковим кодексом РФ, а не Угодою.

Податковий кодекс України не встановлює обов'язкової форми підтвердження (п.1 ст. 312 НК). Документом, що підтверджує постійне місцеперебування, може бути, наприклад, довідка про місцезнаходження за формою, яка встановлена ​​законодавством іноземної держави або складена в довільному вигляді із зазначенням необхідних даних. Підтверджуючий документ повинен бути завірений компетентним органом іноземної держави. Такий орган визначено в угодах про уникнення подвійного оподаткування, які укладені Україною з іноземними державами.

На практиці трапляються такі ситуації:

- Сертифікат надано, але він випущений в попередній період, а не в поточному році;

- Сертифікат надано, але він не легалізований;

- Виплата доходу іноземної організації здійснена до отримання Сертифікату і без утримання податку у джерела.

Розглянемо дані ситуації, можливі сценарії дій податкових агентів, а також те, як до них ставляться податкові органи, Міністерство фінансовУкаіни і українські арбітражні суди.

Сертифікат надано, але він випущений в попередній період, а не в поточному році.

На думку Мінфіну України податковому агенту видається тільки одне підтвердження постійного місцезнаходження іноземної організації за кожен календарний рік виплати доходів незалежно від кількості і регулярності таким виплат (видів доходів) (Листи Мінфіну України від 19.12.11 №03-08-05, від 21.08.08 №03-08-05 / 1, 16.05.08 №03-08-05).

Позиція податкового органу викладена, зокрема, в листі УФНСУкаіни по м Москві від 19.05.09 №16-15 / 049 833, в якому роз'яснюється, що в документі, що підтверджує резидентство, вказується конкретний період (календарний рік), щодо якої підтверджується постійне місцеперебування. При цьому даний період повинен відповідати тому періоду, за який належать виплачуються іноземної організації доходи.

Згідно ст. 312 Податкового кодексу передбачено необхідність підтвердження постійного місцезнаходження іноземної організації. Але разом з тим не міститься норм, що обмежують період дії таких підтверджень.

Таким чином, наявність сертифіката, виданого в одному з попередніх періодів, досить для того, щоб податковий агент був цілком упевнений, що іноземна організація, на користь якої він здійснює виплати, є особою з місцем постійного перебування в тій державі, на Угода з яким посилається і правила якого бажає застосовувати, і, до моменту отримання чергового сертифіката резидентства, буде підтвердженням постійного місцезнаходження іноземної організації.

Сертифікат надано, але він не легалізований.

В іншому випадку такий документ повинен бути легалізований в дипломатичному представництві або консульстві РФ, що знаходиться за кордоном (п. 8 ч. 2 ст. 5. ч. 1. 2 ст. 27 Консульського статуту РФ).

Слід зазначити, що у відносинах з деякими державами досягнута домовленість про прийняття документів без проставлення апостиля або консульської легалізації.

Виплата доходу іноземної організації здійснена до отримання Сертифікату і без утримання податку у джерела.

Відповідно до ст. 123 Податкового кодексу України відповідальність податкового агента настає за неправомірне неперерахування (неповне перерахування) сум податку, що підлягає утриманню і перерахуванню податковим агентом. Як сказано вище, відповідно до положень ст. 312 Податкового кодексу України обов'язок щодо подання сертифікатів резидентства покладається на іноземних платників податків.

Як роз'яснює ФНС в листі від 16.09.13 №ОА-4-13 / 16590 відсутність апостиля на підтвердження не може служити підставою для залучення податкового агента - української організації до відповідальності, передбаченої частиною першою Податкового кодексу.

Крім того, в Постанові Президії ВАС від 29.05.07 №1646 / 07 суд вказав, що умовою для застосування відповідальності за ст. 123 Податкового кодексу є наявність обов'язки у платника податків по сплаті податку на території РФ. У разі, якщо іноземна юридична особа не було платником податку на території України в силу міжнародної угоди, в діях податкового агента складу зазначеного правопорушення немає.

Відповідно до пп. 1 п. 3 ст. 24, п. 1 ст. 310 Податкового кодексу РФ, податок підлягає перерахуванню до бюджету за рахунок коштів, що виплачуються іноземній організації, а не податкового агента.

Однак є також судові рішення, згідно з яким не перераховані суми податку можуть бути стягнуті з податкового агента, якщо податок був їм поставлено на утримання, але не перераховано до бюджету:

-Постанова Пленуму ВАС України від 30.07.13 №57 "Про деякі питання, що виникають при застосуванні арбітражними судами частини першої Податкового кодексу Укаїни";

- Постанова ФАС Далекосхідного округу від 15.08.08 № Ф03-А59 / 08-2 / 2476 у справі №А59-4955 / 06-С15.

Таким чином, питання підтвердження податкового резидентства для застосування положень міжнародних договорів РФ, не є простим і однозначним. Незважаючи на велику практику роз'яснень компетентних органів, арбітражна практика не однорідна, суперечки платників податків з податковими органами можливі. Проте, в разі більш пізнього (пізніше дати виплати доходу) отримання підтвердження постійного місця перебування іноземної організацією, платник податків має шанси виграти суперечку з податковим органом.

Департаменту загальної аудиту

ТОВ "Листочок і Партнери"