проведення взаємозаліку

На практиці нерідко організація є і боржником, і кредитором одного і того ж особи. Тому контрагенти виробляють залік зустрічних зобов'язань. Оскільки договірні відносини регулюються цивільним законодавством (ст. 2 ГК РФ), то загальні правила проведення взаємозаліку також встановлені Цивільним кодексом - в ст. ст. 410 і 411. Розглянемо їх докладніше.

Умови проведення взаємозаліків

У ст. 410 ГК України визначено, що зобов'язання припиняється повністю або частково заліком зустрічної однорідної вимоги, строк якої настав або строк якої не зазначений чи визначений моментом пред'явлення вимоги. Таким чином, для проведення взаємозаліку, слід дотримуватись таких обов'язкових умов.

Умова перша. Вимоги, які є предметом заліку, повинні бути зустрічними. Тобто його учасники одночасно повинні бути по відношенню один до одного і боржниками, і кредиторами.

Умова друга. Вимоги, які є предметом заліку, повинні бути однорідними, тобто якісно співставні. Для цілей взаємозаліку це означає однорідність предмета вимог, але не однорідність підстав виникнення цих вимог. Таким чином, будь-які вимоги, виражені в грошовій формі, визнаються однорідними.

Умова третя. Вимоги, які є предметом заліку, не повинні бути достроковими. Залік можливий тільки щодо тих вимог, строк виконання яких настав або їх виконання може бути затребуване в будь-який момент.

Умова четверта. Необхідна дійсність і безперечність пред'являються до заліку вимог на момент заяви про зарахування. При цьому дійсність вимоги означає, що якщо кредитор поступився право вимоги боргу третій особі, то він втрачає право на проведення взаємозаліку. А безперечність означає, що на момент заяви про зарахування вимоги жодної зі сторін не оспорюються. Залік неможливий, якщо хоча б одна із вимог не безперечно. Наприклад, в разі здійснення заліку вимоги по сплаті неустойки за заявою однієї із сторін можуть виникнути проблеми в частині визначення розміру вимоги, оскільки сума неустойки може бути оскаржена контрагентом або знижена судом відповідно до ст. 333 Цивільного кодексу.

Якщо що підлягає сплаті неустойка явно не відповідає наслідків порушення зобов'язання, суд має право зменшити неустойку (ст. 333 ЦК України).

Умова п'ята. Законом або договором не повинно бути передбачено обмежень або заборон на припинення зобов'язань заліком. Перелік зобов'язань, вимоги за якими не підлягають заліку, встановлений в ст. 411 ГК України та є відкритим. Так, не допускається залік вимог:

- якщо за заявою іншої сторони до вимогу підлягає застосування терміну позовної давності і цей термін закінчився;

- про відшкодування шкоди, заподіяної життю або здоров'ю;

- про стягнення аліментів;

- про довічне утримання;

- в інших випадках, передбачених законом або договором.

Примітка. Організація зарахувати кредиторську заборгованість перед контрагентом дебіторською заборгованістю цього контрагента не має права, якщо вона не направила даному контрагенту відповідну заяву або направила, але той його не отримав.

Умова шосте. Для заліку взаємних зобов'язань достатньо заяви однієї сторони (ст. 410 ЦК України). Таким чином, заява однієї або обох сторін про заліку є не тільки достатньою, але і неодмінною передумовою його проведення.

Приклад 1. У ТОВ "Олекс" (боржник) утворилася кредиторська заборгованість перед ТОВ "РСУ" (кредитор) по оплаті послуг. За усне прохання кредитора з метою погашення боргу ТОВ "Олекс" відвантажило йому товар на загальну суму, що дорівнює величині заборгованості.

Разом з тим ні ТОВ "Олекс", ні ТОВ "РСУ" про залік грошової вимоги не заявляли. У подібній ситуації зобов'язання сторін не можуть бути припинені з підстав, передбачених ст. 410 Цивільного кодексу.

Специфіка проведення взаємозаліку

При проведенні заліку однорідних вимог необхідно враховувати наступні правові нюанси.

Момент припинення зобов'язання заліком. Зобов'язання вважаються припиненими заліком з моменту настання терміну виконання того зобов'язання, термін виконання яких настав пізніше. При цьому заява про залік зустрічної однорідної вимоги, яке надійшло до настання терміну виконання зобов'язання, не припиняє відповідні зобов'язання з настанням згаданого терміну.

Однак ТОВ "Олекс", вважаючи, що за договором поставки воно має зустрічне грошове вимога до ТОВ "РСУ", направило йому в місяці відвантаження обладнання заяву про припинення своїх зобов'язань за договором позики заліком зустрічної однорідної вимоги за договором поставки.

Як бачимо, в той момент, коли ТОВ "РСУ" отримало зазначену заяву, термін виконання ним грошових зобов'язань за договором поставки ще не настав. А відповідно до положень ст. 410 ГК України зарахуванням зустрічної однорідної вимоги можуть бути припинені лише ті зобов'язання, термін виконання яких настав. Тому зобов'язання ТОВ "Олекс" та ТОВ "РСУ" не можуть бути припинені заліком.

До зазначеного моменту ТОВ "Олекс" звільнитися від зобов'язання за договором позики може тільки шляхом повернення ТОВ "РСУ" суми позики, сплати нарахованих відсотків та передбаченої договором неустойки.

Як вже зазначалося, що ініціює стороні, яка направила заяву про залік, потрібно мати підтвердження, що воно було отримано контрагентом. Таким доказом може, зокрема, служити рекомендований лист з повідомленням відділення зв'язку про вручення відправлення одержувачу.

Характер зобов'язань, що припиняються, заліком. Слід пам'ятати, що заліком можуть бути припинені лише цивільно-правові зобов'язання. До майнових відносин, заснованих на адміністративному або іншому владному підпорядкуванні однієї сторони іншій, в тому числі до податкових і інших фінансових і адміністративних відносин, законодавство про залік зустрічних вимог не застосовується. Наприклад, не може бути прийнято до заліку вимога комерційної організації до митного органу про оплату поставленого оргтехніки в рахунок вимоги митних органів до організації про сплату штрафу за порушення митного законодавства.

Якщо строк позовної давності до вимоги закінчився. Зобов'язання не може бути припинено зарахуванням зустрічної однорідної вимоги, якщо за заявою іншої сторони до вимогу підлягає застосування терміну позовної давності і цей термін закінчився (абз. 2 ст. 411 ЦК України). При цьому сторона, яка отримала заяву про залік, не зобов'язана заявляти про пропуск строку позовної давності контрагенту, так як позовна давність може бути застосована тільки судом при наявності заяви сторони при розгляді відповідного спору (п. 2 ст. 199 ГК РФ).

Залік частини вимоги. При проведенні заліку двох нерівних зустрічних однорідних вимог одне зобов'язання, менше за обсягом, погашається повністю, а інше - в частині, що дорівнює меншому. Після заліку більше вимога продовжує існувати в частині, в якій воно перевищувало менше. Якщо зустрічні однорідні вимоги рівні, то обидва зобов'язання після проведення заліку припиняються повністю.

При заліку частини зустрічного грошової вимоги повинні враховуватися загальні положення ст. 319 ГК України про черговість погашення вимог за грошовим зобов'язанням. І якщо інше не передбачено угодою про залік, при недостатності зустрічного грошового вимоги для повного припинення грошового зобов'язання в першу чергу повинні вважатися припиненими витрати кредитора одержання виконання. Потім припиняється зарахуванням зобов'язання зі сплати відсотків, а в решти - зобов'язання зі сплати основної суми боргу.

Залік кількох вимог. Хоча в ст. 410 ГК України передбачено залік зустрічної однорідної вимоги, тобто одного вимоги, це вказівка ​​слід тлумачити розширено. До заліку допустимо пред'явити і кілька вимог, якщо розмір кожного з них недостатній для погашення заліком заявленої вимоги повністю.

На практиці нерідко до заліку пред'являється кілька вимог, але суми зустрічного вимоги недостатньо для припинення заліком усіх зобов'язань і при цьому в заяві не вказується, яке конкретно зобов'язання підлягає припиненню заліком. У подібних випадках припиненим вважається зобов'язання по тому договору, термін виконання за якою настав раніше, якщо інше не зазначено в заяві про залік.

Можливості відновлення правомірно і обгрунтовано припинених заліком зобов'язань при відмові від зробленого стороною заяви про зарахування цивільне законодавство не передбачає.

Не допускається залік зустрічної однорідної вимоги з дати порушення стосовно однієї з його сторін справи про банкрутство.

здійснення взаємозаліку

Порядок здійснення заліку зустрічних однорідних вимог може бути як позасудовим, так і судовим.

Як правило, залік здійснюється його учасниками самостійно, без звернення до суду, в такий спосіб:

- в односторонньому порядку шляхом направлення відповідної заяви стороною, яка ініціювала залік;

- по згоді сторін.

У першому випадку залік може бути здійснено без отримання згоди іншої сторони, в силу заяви лише однієї зі сторін. Тобто досить одностороннього волевиявлення. Однак інша сторона зберігає за собою право оскаржити як дійсність вимоги, що пред'являється до заліку, так і наявність необхідних для заліку умов. Такий залік заснований на односторонній угоді, до якої можна застосувати положення ст. ст. 154 - 156 ГК РФ.

Залік як одностороння угода може бути визнаний судом недійсним з підстав, передбачених цивільним законодавством.

У другому випадку, коли залік здійснюється за згодою сторін, він носить договірний характер. За загальним правилом для сторони, яка ініціює залік, використання даного способу припинення зобов'язання є правом, а не обов'язком.

Двосторонні та багатосторонні заліки

Операції взаємозаліку можуть бути як двосторонні, так і багатосторонні. Двосторонні заліки проводяться за згодою сторін або за заявою однієї із них.

З ст. 410 ГК України випливає, що учасниками заліку зустрічних вимог можуть бути лише два суб'єкти цивільно-правових відносин. Разом з тим на практиці досить часто організації використовують багатосторонні заліки (за участю трьох і більше сторін). Адже замкнене коло боргових зобов'язань - явище досить поширене, особливо в холдингових групах.

Щодо правомірності проведення багатостороннього заліку. Дії громадян та юридичних осіб, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків, відповідно до ст. ст. 153 і 154 ГК України визнаються угодами. Вони можуть бути одно-, дво- і багатосторонніми (договори).

Згідно п. 1 ст. 420 ГК України договором є домовленість двох або декількох осіб про встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. А на підставі п. 2 ст. 421 ГК України сторони можуть укласти договір, як передбачений, так і не передбачений законом або іншими правовими актами.

Таким чином, багатостороння угода про взаємозалік має право на існування як договір, хоча і не передбачений прямо чинним цивільним законодавством, але в той же час йому не суперечить.

Багатосторонній залік повинен проводитися обов'язково в напрямку, протилежному потоку виниклої заборгованості, і на допустиму суму. Правова конструкція багатостороннього заліку полягає у взаємному погашенні зобов'язань і вимог його учасників, тому в багатосторонньому заліку не можуть брати участь особи, які не зобов'язані комусь із учасників заліку. Здійснення такого заліку можливе тільки при наявності кругової заборгованості у його учасників, тому кожен з учасників заліку пов'язаний з іншими взаємними вимогами.

Угода про взаємозалік, як правило, полягає, коли його учасники мають намір погасити свою кредиторську заборгованість за рахунок дебіторської заборгованості, не вдаючись при цьому до грошових розрахунків.

Приклад 4. Чотири організації (ТОВ "Омега", ТОВ "Вега", ТОВ "Зета" і ТОВ "Дельта") вирішили провести залік взаємних вимог по сумі меншій заборгованості. ТОВ "Омега" має 700 000 крб. ТОВ "Вега". ТОВ "Вега" має заборгованість перед ТОВ "Зета" на суму 650 000 руб. а ТОВ "Зета" має ТОВ "Дельта" 830 000 руб. У той же час до ТОВ "Дельта" від ТОВ "Омега" пред'явлено вимогу про оплату боргу в розмірі 570 000 руб.

Взаємозалік був проведений в наступному напрямку: від ТОВ "Омега" до ТОВ "Дельта", від ТОВ "Дельта" до ТОВ "Зета", від ТОВ "Зета" до ТОВ "Вега", від ТОВ "Вега" до ТОВ "Омега" . Сума заліку дорівнює 570 000 руб.

Після проведення багатостороннього взаємозаліку ТОВ "Дельта" нічого не повинно ТОВ "Омега". У решти учасників операції залишилася непогашена заборгованість:

- у ТОВ "Зета" перед ТОВ "Дельта" - 260 000 руб. (830 000 руб. - 570 000 руб.);

- у ТОВ "Вега" перед ТОВ "Зета" - 80 000 руб. (650 000 руб. - 570 000 руб.);

- у ТОВ "Омега" перед ТОВ "Вега" - 130 000 руб. (700 000 руб. - 570 000 руб.).

Взаємозалік і міна: схожість і відмінності

За договором міни той факт, що сторони обмінюються належним їм майном, передбачається спочатку. У заліку ж беруть участь вимоги, що виникли, як мінімум, за двома раніше укладеними угодами, навіть якщо вони оформлені в один день.