Проблема зворотного відсилання

У міжнародне приватне право зворотне відсилання - це коллизионно-правовий інститут, можливість застосування якого виникає, коли суд однієї держави звертається до права іншої держави.

Оскільки померлий був українським громадянином, то відповідно до німецької колізійної нормою слід застосувати українське право для врегулювання спірних питань спадкових відносин.

Колізії колізійних норм бувають двох видів. позитивні колізії і негативні. Позитивні означають, що два або більше держав розглядають конкретне правовідношення з іноземним елементом предметом регулювання свого власного права. Негативні колізії означають, що жодна держава, з яким пов'язано правовідносини, не розглядають його як власне, яке повинно регулюватися власним правом.

Механізм відсилання до права третьої держави схожий з механізмом зворотного відсилання.

Проаналізувавши законодавчу практику і доктрину іноземних держав можна прийти до висновку, що однозначної відповіді на питання про можливість застосування зворотного відсилання і відсилання до права третьої країни немає. Закон про міжнародне приватне право Польщі визнає обидва цих виду відсилань. Закон про міжнародне приватне право Угорщини визнає відсилання до свого права. Вступний закон ГГУ не визнає відсилання в області німецького договірного права, але визнає в інших випадках. Визнається зворотне відсилання за законами про міжнародне приватне право Швейцарії та Австрії. У таких державах як Бразилія, Греція, Єгипет закони повністю відкидають цю проблему. При цьому або вказується, що застосовуються матеріальні норми обраного права, або виключається застосування норм міжнародного приватного права, тобто колізійних, обраного права. Існує група країн закони яких взагалі не вирішують цю проблему (Аргентина, Болгарія, Китай). Однак мовчання закону не означає негативного ставлення до проблеми.

В цілому ж лише деякі держави в явно вираженій формі заперечують проблему зворотної посилання. Більшість з них або в законах, або в судовій практиці застосовують зворотний відсилання, але лише деякі застосовують її беззастережно в обох варіантах: і зворотний відсилання до свого права і відсилання до праву 3-го держави. Більшість країн, які застосовують даний інститут, передбачають будь-які обмеження.

Росія є учасницею міжнародних договорів, в яких містяться правила про зворотної відсилання. Женевська конвенція про дозвіл деяких колізій законів про переказні і прості векселі 1930 р встановлюючи, що застосовним законом для визначення здатності особи бути зобов'язаною за векселем є національний закон особи, додає, що якщо національний закон відсилає до закону іншої країни, то застосовується цей останній закон ( ст.2 Конвенції).

У висновку питання відзначимо, що правова практика більшості держав, які застосовують інститут зворотної посилання дотримуються одного загального винятку: зворотне відсилання не застосовується в сфері зобов'язань, що випливають із зовнішньоекономічних угод. Це пояснюється пануванням в сфері цих відносин принципу "автономії волі", коли боку, обираючи право, мають на увазі застосування норм матеріального права відповідного держави, звернення ж до зворотної відсилання може привести до вибору права іншої держави, що може спотворити волю сторін.