Писане і неписане право - право, юриспруденція

3. писані й неписані ПРАВО

Саме формування звичаїв є результатом їх неодноразового застосування, при якому правило набуває

типовий характер і, якщо воно визнане державою, то перетворюється в норму, обов'язкову для застосування і на майбутній час.

Правила поведінки, що складаються в практиці, є вже в додержавної життя, але тоді вони, природно, ще не мають характеру правових.

Звичайне право являє собою найдавнішу форму утворення римського права. Норми звичаєвого права позначаються в римському праві термінами: mores maiorum (звичаї предків), usus (звичайна практика); сюди ж треба віднести: commentarii pontificum (звичаї, що склалися в практиці жерців); commentarii magistratuum (звичаї, що склалися в практиці магістратів) і ін. в імператорський період застосовується термін consuetudo (звичай).

Протягом довгого часу писаних законів майже не було: при простоті господарського ладу і всього суспільного і державного життя, при нерозвиненості обороту в законах не було необхідності, можна було обходитися звичайним правом (до того ж на перших етапах розвитку видання закону як загальної норми представляло великі труднощі). Переказ, ніби ще в царський (дореспубліканскій) період видавалися leges regiae - царські закони (зокрема, легендарному цареві Сервию Туллию приписується 50 законів про договори і делікти), недостовірно. Навіть історичний пам'ятник - закони XII таблиць (V ст. До н.е.) - по суті являв собою, по-видимому, переважно кодифікацію звичаїв (з деякими позаімствованни з грецького права).

У міру зміцнення і розширення держави неписане право стає незадовільною формою через невизначеність, повільність утворення і взагалі затруднительности регулювати в цій правовій формі зростаючий оборот. Звичайне право звільняє дорогу закону й іншим правотворення. В імператорський період звичайне право зустрічає недружнє ставлення ще й тому, що утворення єдиного звичаєвого права на величезній території немислимо, а місцеве звичаєве право не відповідало централистским прагненням імператорської влади. Фактично, проте, місцеве звичаєве право мало чимале значення. "Яка різниця, - пише юрист, - висловлює чи народ свою волю голосуванням або ж справами і фактами?" Але імператори вели рішучу боротьбу зі звичаями, усуває дію закону, коли говорили, що закон in desuetudinem abiit (перестав

застосовуватися); прикладом такої desuetudо є факт втрати значення норми XII таблиць про штраф за особисту образу (iniuria).

У республіканський період закони проходили через народні збори і називалися leges. Розвиток життя висувало це джерело права на перше місце. Необхідно разом з тим підкреслити, що законів у республіканському Римі все-таки видавалося не так багато; отримали величезне поширення специфічні римські форми правотворення: едикти судових магістратів і діяльність юристів (юриспруденція). Консерватизму, що характеризує римське право, ці останні форми правотворення відповідали набагато більш, ніж видання нових законів. Крім законів XII таблиць важливе значення для цивільного права мають: lex Poetelia (Петел закон), IV ст. до н.е. скасував продаж у рабство й убивство боржника, що не сплатив боргу; lex Aquilia (Аквилиев закон), приблизно III ст. до н.е. про відповідальність за знищення й ушкодження чужих речей; lex Falcidia (Фальцідіев закон), I ст. до н.е. про обмеження заповідальних відмовлень і ін.

У період принципату народні збори не відповідали новому ладу і тому повинні були, природно, втратити значення. Але так як в цей час (перші три століття н.е.) імператорська влада ще була схильна прикриватися республіканськими формами, створювалося враження, що закони видавалися сенатом (сенатусконсульти). По суті ж це були розпорядження принцепсов, що діяли "legis vice", так як сенат раболепно приймав їх пропозиції, що містилися в особливих речах, вимовляє принцепсами, orationes ad senatum. Як приклади сенатусконсульт можна назвати senatusconsultum Macedonianum (I ст. Н.е.), що позбавив позовної захисту договори позики підвладного сина; senatusconsultum Velleianum (I ст. н.е.), який оголосив недійсними всякого роду вступу жінки в чужий борг, і ін.

Остаточне зміцнення імператорської влади привело до того, що одноосібне розпорядження імператора стало визнаватися законом: "що завгодно імператору, то має силу закону", а сам імператор "законами не пов'язаний" (legibus solutus est). Імператорські розпорядження, що носили загальне найменування "конституцій", існували чотирьох видів:

1) едикти - загальні розпорядження, звернені до населення (термін, що вцілів від республіканських часів, коли він мав зовсім інше значення);

2) рескрипти - розпорядження по окремих справах (відповіді на збуджує перед імператором клопотання);

3) мандати - інструкції, що давалися імператорами чиновникам;

4) декрети - рішення по надходили на розгляд імператора спірних справах.

У період абсолютної монархії імператорські закони стали іменуватися leges; зустрічаються і нові терміни: leges generales, sanctio pragmatica і ін.

правом. У Імперському суді формувалися і кадри нижчих судів - молоді юристи певний час повинні були проходити при ньому практику. Імперський суд стає основним каналом рецепції римського права в Німеччині. Правда, він не придбав того значення, яке мав, наприклад, Паризький судовий парламент, але князі, виступаючи проти поширення на їх землі апеляційних прав Імперського суду.

народу, з цього його положення - як «глави, підстави і межі» (caput, principium et finis) спільноти - витікали визнані або допускаються права і повноваження монарха. Власної суверенністю государ (монарх) в канонах римського права не мав; його влада виникала і грунтувалася на делегованої йому - в особливій урочистій правовій формі - влади всього римського народу щодо «.

і в інших рабовласницьких державах, існувало право надання рабу свободи, відпущення на волю. Причин для цього було багато. У класичному римському праві правове положення вільновідпущеника визначалося в залежності від прав особи, який відпустив Навалю: наприклад, раб, відпущений на свободу квиритским власником, набував права римського громадянина, а відпущений на свободу особою.