Лист про розкриття інформації в операціях злиття і поглинань (Сєгалова е

Запевнення і гарантії - це юридично обов'язкові затвердження щодо фактів чи обставин.
Основна відмінність між запевненнями і гарантіями в тому, що запевнення - це твердження про факти (в сьогоденні або минулому) або обставин, покладаючись на яке інша сторона укладає договір <1>. У той час як засобом правового захисту за порушення гарантії є сплата договірних збитків, при порушенні запевнення сплачуються деліктні збитки, мета яких - повернути сторони в положення, як якщо б не було введення в оману або обману. Деликтная основа обчислення збитків в ряді випадків може бути більш вигідна покупцю, ніж договірні збитки.
--------------------------------
<1> Yorkshire Insurance Co Ltd v Craine (1922).

Одним з найбільш істотних обмежень гарантій є розкриття інформації. Так званий лист про розкриття інформації надає інформацію про винятки з гарантій. Вкрай спрощеною мовою гарантія буде звучати як "у нашій компанії відсутні будь-які судові процеси, крім перерахованих в листі про розкриття інформації". Повне і належне розкриття інформації - в інтересах як покупця, так і продавця. Для продавця воно надає захист проти вимог щодо порушення гарантій. Для покупця воно доповнює юридичну перевірку, надаючи максимально повну картину бізнесу.
Чи буде розкриття інформації обмежувати зобов'язання з відшкодування втрат і найбільш важливі гарантії або гарантії, за якими відомо, що існують значні проблеми, залежить від кожного конкретного договору. Досить часто розкриття інформації їх не обмежує. Прикладом формулювання в даному випадку може бути наступне: "Продавець не несе відповідальності за будь-яким претензіям за гарантіями продавця у випадках, коли така інформація про питання або про ситуацію, що послужили підставою для пред'явлення такої претензії, була розкрита. Щоб уникнути сумнівів відповідальність продавця за зобов'язаннями по відшкодуванню втрат і гарантіям, встановленим в додатку, не обмежуватиметься тим, що будь-яка подія, що стала підставою для пред'явлення такої претензії, було розкрито ".
Розкриття інформації може бути загальним і детальним (specific). При цьому детальне розкриття інформації має два значення: (1) або воно надається щодо конкретних найбільш важливих гарантій <12>; (2) або є деталізованим розкриттям інформації з будь-яких питань. По першому значенню прикладом найбільш важливих гарантій може бути гарантія по бухгалтерської звітності.
--------------------------------
<12> Такі найбільш важливі гарантії можуть бути як загального, так і спеціального характеру. У моїй практиці в договорах вони спільно іменуються special warranties (особливі гарантії).

Слід також враховувати, що в угоді придбання часток часто проходить чимало часу між підписанням і закриттям. У цей період договором купівлі-продажу може передбачатися можливість надавати доповнення до листа про розкриття інформації в разі виникнення нових проблем. При цьому має сенс обмежити надання доповнень до листа про розкриття інформації певним терміном після виникнення нових обставин.
За договором купівлі-продажу можливе надання права продавцеві виправити проблеми. Дані положення можуть ставитися як до проблем, які можуть бути виправлені до закриття угоди, так і до загального права продавця на виправлення проблем щодо вимог покупця. Термін, наданий для виправлення проблем, становить, як правило, близько 30 днів після отримання продавцем інформації про проблему. З позиції покупця, в договорі також слід передбачити, що будь-які дії продавця, спрямовані на виправлення проблеми, повинні спочатку бути узгоджені з покупцем, для того щоб упевнитися, що такі дії не матимуть негативні наслідки для бізнесу покупця.
Підводячи підсумки, хотілося б відзначити наступне:
1. Розглядаючи лист про розкриття інформації, можна зазначити, що з позиції покупця необхідно вимагати від продавця максимально детально розкрити всі можливі проблеми на якомога більш ранній стадії процесу узгодження договору купівлі-продажу. Щоб уникнути сумнівів в інтересах продавця також забезпечити, щоб розкриття інформації було повним і конкретним. При цьому велике значення для стандарту розкриття мають формулювання договору.
2. З питання важливості точних формулювань хотілося б також підкреслити, що при обмеженні гарантій знаннями продавця необхідно вказати, які особи подають продавця для даних цілей, а також чи стосується обмеження тільки до реальних, "конструктивним" або "поставлений" знань продавця. Можна рекомендувати покупцеві прописувати керівників філій, глав відділів і т.д. в коло осіб, знання яких включаються до знання продавця. Слід враховувати, що інформація у справах компанії, наявна тільки у одного директора, вважається інформацією, якою володіє сама компанія.
3. При обмеженні гарантій знаннями покупця рекомендується передбачити, що за винятком питань, належним чином розкритих продавцем, ніякі знання покупця не обмежуватимуть його вимоги. Однак при цьому треба враховувати ризик, що суд може обмежити гарантії реальними знаннями покупця. Зобов'язання по відшкодуванню втрат не обмежені знаннями покупця, що є одним з їхніх переваг перед гарантіями.

Якщо ви не знайшли на цій сторінці потрібної вам інформації, спробуйте скористатися пошуком по сайту: