комерційні посередники
3.3. комерційні посередники
Поняття "посередник", "посередництво" законодавством не визначено. У статті 182 ЦК України лише зазначено, що комерційні посередники діють в чужих інтересах. З економічної точки зору торгівля розглядається в якості посередника між сферами виробництва і споживання. Сутність посередництва в правовому значенні можна виявити шляхом розгляду договірних форм здійснення різних видів посередницької діяльності: договорів доручення, комісії, агентського договору.
При укладанні цих договорів посередник діє в інтересах принципала (комітента, довірителя), від його імені і за його рахунок або від свого імені і за його рахунок. Важливо підкреслити, що право власності на реалізований (купується) товар до посередника не переходить.
У доктрині інститут торгового посередництва розглядається як послуги учасникам цивільного обороту при укладанні в сфері торгівлі цивільно-правових угод <1>.
--------------------------------
<1> Див. Сохновскій А.Ф. Комісійна торгівля. Правові питання. М. 1989. С. 4.
При розгляді понять посередництва, посередника переважної є точка зору про те, що посередник завжди діє в чужих інтересах <1>. Інтерес посередника полягає в отриманні винагороди, розмір якого залежить від якості виконаного доручення принципала. При цьому права та обов'язки принципала в кінцевому рахунку виникають, змінюються або припиняються внаслідок дій посередника. Кваліфікуючою ознакою посередника є і те, що право власності на реалізований товар до нього не переходить.
--------------------------------
Договірна модель простого посередництва в українському законодавстві відсутня.
У міжнародній торговельній практиці суб'єкт, який здійснює подібний вид діяльності, позначається як випадковий посередник. Їм є особа, яка відповідно до укладеного договору надає клієнту послуги у вигляді інформації про імена потенційних клієнтів, а також сприяє в укладанні угоди.
У зв'язку з поширенням у міжнародній торгівлі діяльності зі сприяння в укладенні угод Міжнародна торгова палата розробила типовий контракт випадкового посередництва. Типовий контракт передбачає можливість здійснення посередником наступних дій: повідомлення інформації про потенційних клієнтів або угодах, надання сприяння під час переговорів про укладення угоди. Посереднику може бути надано виключне право надавати сприяння по угоді. У той же час посереднику може бути поставлена обов'язок утримуватися від діяльності на користь конкурентів контрагента <1>.
--------------------------------
<1> Див. Вилкова Н.Г. Указ. соч. С. 305 - 316.
Поширеним видом посередника є повірений. Відповідно до правил гл. 49 ЦК України про договір доручення повірений здійснює певні юридичні дії від імені і за рахунок довірителя.
До числа посередників відносяться комісіонери, що діють від свого імені, але за рахунок комітента. Взаємовідносини організацій комісійної торгівлі з клієнтами на товарних ринках регулюються договором комісії. У укладається договорі обумовлюються термін реалізації товарів, ціна, порядок та розмір зниження вартості товару, якщо товар не буде проданий в узгоджені терміни, розмір комісійної винагороди та інші умови. Право власності на товар при цьому залишається у комітента.
Однією з форм комісійної торгівлі є консигнаційна торгівля, при якій власник товарів (консигнант) передає комісіонеру (консигнатору) товари для реалізації зі складу останнього. Консигнатора надають послуги тільки по реалізації товарів суб'єктам, які здійснюють зовнішньоторговельну діяльність. Обов'язковою умовою консигнаційної торгівлі є наявність складських площ у консигнатора. Право власності на товар, що надійшов на склад консигнатора, до його продажу залишається у власника товару. Зберігання товарів на складі здійснюється, як правило, від одного року до п'яти років. Після закінчення узгодженого в договорі терміну, якщо товар не реалізований, він повертається власнику або за угодою сторін викуповується Консигнатором за узгодженою ціною. Даний договір укладається і при здійсненні торговельної діяльності всередині країни.
Посередниками в біржовій торгівлі є брокери.
Законом про товарні біржі брокерська діяльність визначається як діяльність по здійсненню біржових угод біржовим посередником від імені клієнта і за його рахунок, від імені клієнта і за свій рахунок або від свого імені і за рахунок клієнта (ст. 9).
Брокери здійснюють діяльність шляхом створення брокерських фірм, брокерських контор або в якості незалежних брокерів, тобто індивідуальних підприємців, які здійснюють діяльність без створення юридичної особи.
Брокерською конторою є філія або інший відокремлений підрозділ організації, що має окремий баланс і розрахунковий рахунок (ст. 10 Закону про товарні біржі).
Разом з тим цей Закон не розрізняє брокера і дилера, біржовим посередником іменується і дилер, діючий у власних інтересах і від свого імені, який купує товари на праві власності з метою подальшого перепродажу.
Виходячи з широкого поширення посередницьких послуг на товарних ринках необхідно законодавчо закріпити понять посередництва, посередника.
Брокери добре знають ринок певного товару, вони надають своїм клієнтам необхідну інформацію про товари, ціни, укладають в інтересах своїх клієнтів угоди з купівлі-продажу товарів.
Оформлення відносин брокерів з клієнтами відбувається шляхом укладення договору доручення або договору комісії або довгострокового договору на організацію брокерського обслуговування.
Торгові агентства і агенти - один з видів комерційних посередників.
Дослідження діяльності торгових агентів відбувалося ще в дореволюціоннойУкаіни і в перші роки радянської влади. Так, С.М. Ландкоф писав, що торговими агентами визнаються особи, які, не перебуваючи на службі в торговому або промисловому підприємстві, сприяють щодо укладення торгових угод або здійснюють торгові дії від свого імені. Торговими агентами можуть бути фізичні та юридичні особи. Діяльність їх носить постійний характер <1>.
--------------------------------
<1> Див. Ландкоф С.Н. Торгові угоди. Теорія та практика. Харків, 1929. С. 26, 27.
Незважаючи на деякі відмінності, загальною ознакою комерційних посередників є те, що вони роблять юридичні та (або) фактичні дії в чужих інтересах. Даний ознака є кваліфікуючою ознакою комерційного посередника. Інтерес посередника полягає в отриманні винагороди за належним чином виконане доручення принципала.
Таким чином, комерційним посередником є діючий в чужих інтересах підприємець, який здійснює комерційну діяльність з купівлі-продажу товарів і пов'язаних з нею послуг.