Як написати протокол розбіжностей до договору
: Ви можете скласти протокол розбіжностей.
Звернутися до суду з позовом про розгляд виник преддоговорного спору, можливо, на підставі ст. 446 ГК України та тільки у випадках, які встановлені в даній статті.
Обгрунтування даної позиції наведено нижче в матеріалах «Системи Юрист».
<…>
«Навіщо потрібен протокол розбіжностей
Протокол розбіжностей представляє собою пропозицію однієї зі сторін договору за погодженням окремих його умов. Його складають, коли сторони з якихось причин не дійшли згоди щодо всіх умов договору при складанні його тексту.
З правової точки зору напрям протоколу розбіжностей є акцепт на інших умовах (ст. 443 ЦК України). Відповідь потенційного контрагента про згоду укласти договір на інших умовах, ніж запропоновано в оферті, не є повноцінним акцептом, а визнається відмовою від акцепту і в той же час новою офертою.
Таким чином, в разі акцепту на інших умовах договір залишається неукладеним, поки перша сторона (яка склала первісний варіант договору) не погодить отриманий від контрагента протокол розбіжностей.
Підписання протоколу розбіжностей обома сторонами свідчить про їхню згоду з його положеннями без будь-яких застережень. При цьому протокол розбіжностей стає повноцінною частиною договору.
Якщо сторона, що направила проект договору і отримала у відповідь протокол розбіжностей, підписує цей протокол, вважається, що тим самим відбувається узгодження (акцепт) даного протоколу. В результаті його умови стають обов'язковими для обох сторін.
Протокол розбіжностей може бути складений з приводу будь-яких умов договору, як істотних, так і не є такими.
У Цивільному кодексі України можливість складання протоколу розбіжностей згадується в статті 507 щодо договору поставки і в статті 445 щодо договорів, які підлягають висновку в обов'язковому порядку (публічний договір, договір, укладений на підставі попереднього договору, договір, укладений шляхом проведення торгів).
Методи, які використовуються при узгодженні розбіжностей
Метод 1 «Уявна поступка»
Одним з аргументів може стати повідомлення про те, що те чи інше положення договору не відповідає закону. Наприклад, контрагент в договір вніс наступне формулювання: «Сторони зобов'язуються вирішувати всі виниклі суперечки тільки шляхом переговорів». У відповідь можна нагадати, що відмова від права на звернення до суду недійсний (ч. 3 ст. 4 АПК України), право на звернення за захистом порушених прав та законних інтересів гарантовано законом.
Цей метод можна використовувати і в тих випадках, які не так очевидні, як наведений приклад. Іншими словами, якщо стоїть завдання виключити з договору невигідне умова і при цьому можна знайти тлумачення (в судовій практиці або в правовій літературі), згідно з якими ця умова суперечить закону, в переговорах з контрагентом обов'язково треба послатися на ці тлумачення. При цьому можна промовчати про те, що насправді питання спірне і інші суди визнають таку умову законним.
<…>
Метод 3 «Встановлення контакту»
Припустимо, зауважень дуже багато і договір важливий для компанії. Можна для початку узгодити два-три несуттєвих пункту, за якими очевидно, що сторони прийдуть до позитивного результату. Наприклад, видалити умови договору, які дублюють Цивільний кодекс України або явно не підходять до відносин сторін, і т. П. Це дозволить познайомитися з представником контрагента, налагодити зв'язок, зрозуміти, що за людина на іншому кінці дроту.
Метод 4 «Пошук альтернативи»
Одним із способів тиску на незговірливого контрагента може стати поширення відомостей про проведення паралельних переговорів з іншими організаціями - конкурентами контрагента. Наприклад, потенційний орендодавець може заявити, що приміщення цікаво поступливішим орендарям. Однак такий метод може відштовхнути контрагента, тому важливо спочатку прорахувати його можливу реакцію.
Як діяти стороні, що отримала підписаний договір, якщо по ньому є заперечення
Припустимо, організація отримала від контрагента вже підписаний з його боку варіант договору в необхідній кількості примірників, але у юриста організації є заперечення по одному або двох незначних умов. У такій ситуації сторона, яка отримала договір, може надійти в такий спосіб.
Перший варіант: підписати договір в первісному вигляді і почати виконувати, залишивши узгодження спірних умов на потім. Наприклад, це має сенс, якщо керівництво організації заявляють, що договір треба підписати якнайшвидше. Згодом можна буде узгодити з контрагентом іншу редакцію спірного умови і оформити її додатковою угодою до договору. Крім того, якщо спірне умова суперечить імперативним нормам закону, а контрагент відмовляється це умова змінювати, то є шанс його оскаржити в суді.
По-друге, відмовитися від укладення договору і не підписувати його.
По-третє, підписати договір з протоколом розбіжностей (акцепт на інших умовах). Це дасть можливість узгодити спірні умови за описаною вище процедурою.
В останньому випадку на договорі ставиться відмітка «Договір дійсний тільки з урахуванням протоколу розбіжностей». Іноді пишеться більш коротко: «З протоколом розбіжностей». Протокол розбіжностей і договір з відповідною відміткою направляються контрагенту для узгодження спірних умов ».
<…>
"Увага! Розбіжності за договором необхідно узгодити в термін, встановлений Цивільним кодексом РФ
Юристи повинні пам'ятати, що термін узгодження розбіжностей встановлено Цивільним кодексом України та становить 30 днів з дати їх отримання (отримання нової оферти замість акцепту). З одного боку, вжити заходів щодо врегулювання розбіжностей повинна сторона, якій вони були спрямовані. Але з іншого - зазвичай в укладенні договору зацікавлені обидві сторони, а якщо протокол розбіжностей не буде узгоджений, договір буде вважатися неукладеним.
Зазвичай же, якщо у юридичного відділу контрагента є серйозні заперечення проти протоколу розбіжностей, юристи телефонують або зустрічаються, і обговорюють ті умови договору, за якими виявилися протиріччя. Найчастіше юристи знають, якими пунктами вони можуть пожертвувати, щоб домовитися про всі інші.
Далі контрагент може написати узгодження до протоколу розбіжностей або ж узгоджена редакція вноситься в текст протоколу розбіжностей або в текст договору. У договорі потрібно обов'язково вказати, що складений він з протоколом розбіжностей ».
<…>
«У статті 446« Переддоговірні спори »Цивільного кодексу України з'явився другий пункт (п. 82 ст. 1 Федерального закону № 42). Він присвячений терміну, протягом якого розбіжності, що виникли при укладенні договору, можуть бути передані на розгляд суду. Цей термін складає шість місяців з моменту їх виникнення. Якщо він буде пропущений, то розбіжності не будуть підлягати врегулювання в судовому порядку.
<…>
«Сторонами не досягнуто угоду щодо істотного умовою договору купівлі-продажу про викупну ціну приміщення.
При відхиленні протоколу розбіжностей або неотримання повідомлення про результати його розгляду в зазначений термін сторона, яка надіслала протокол розбіжностей, вправі передати розбіжності, що виникли при укладенні договору, на розгляд суду.
Відповідно до статті 446 Цивільного кодексу Укаїни в разі передачі розбіжностей, що виникли при укладенні договору, на розгляд суду на підставі статті 445 Цивільного кодексу Укаїни, спірні умови договору визначаються на підставі рішення суду.
Пунктом 1 статті 422 Цивільного кодексу Укаїни встановлено, що договір повинен відповідати обов'язковим для сторін правилам, встановленим законом та іншими правовими актами (імперативним нормам), які у час його ув'язнення ».