Фінансове забезпечення діяльності туроператора

Проте ст. 4.1 Закону про основи туристської діяльності передбачає, що з метою захисту прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб здійснення туроператорської діяльності на території Укаїни допускається юридичною особою при наявності у нього договору страхування цивільної відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту або банківської гарантії виконання зобов'язань але договору про реалізацію туристського продукту.

Це правило поширюється на всіх туроператорів, зареєстрованих на території Укаїни в установленому порядку. Воно також відноситься і до юридичних осіб, які реалізують на території Укаїни туристський продукт, сформований іноземним туроператором. Відзначимо, що в останньому випадку юридична особа може виступати і в якості турагента, якщо, реалізуючи туристський продукт іноземного туроператора, що не доповнює його своїми послугами.

На наш погляд, в законодавчому закріпленні принципів діяльності такого виду організацій як мають право здійснювати діяльність без фінансового забезпечення немає необхідності.

Встановлення обов'язки туроператора мати фінансове забезпечення своєї діяльності обумовлює виникнення питання про відповідальність за її невиконання. Примітно, що ні згадуваний базовий закон про туризм, ні інші нормативні правові акти (наприклад, Кодекс України про адміністративні правопорушення) не містять норми, що встановлюють санкції за відсутність у туроператора фінансового забезпечення. Звичайно, така ситуація заслуговує негативної оцінки. Законодавцю слід було б одночасно з прийняттям поправок до Закону про основи туристської діяльності ввести положення про відповідальність за невиконання туроператором даного обов'язку.

Фінансове забезпечення туроператорської діяльності можливе або шляхом укладення договору страхування відповідальності туроператора, або шляхом надання банківської гарантії. Таким чином, суб'єктами даними правовідносин, крім туроператора, є страховик або гарант.

Страховиком за договором страхування відповідальності може бути страхова організація, зареєстрована на території Укаїни і має право здійснювати страхування цивільної відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов'язань за договором.

Гарантом по банківській гарантії може бути банк, інша фінансова установа або страхова організація, зареєстровані в установленому порядку.

Правила застосування договору страхування відповідальності туроператора і банківської гарантії для фінансового забезпечення відповідальності туроператора визначаються відповідно до цивільного законодавства з урахуванням особливостей, передбачених Законом про основи туристської діяльності. У спеціальній літературі вказується на невідповідність банківської гарантії стосовно туристської діяльності нормам Цивільного кодексу РФ. Пов'язано це з тим, що банк на прохання іншої особи (принципала) дає письмове зобов'язання сплатити кредитору принципала (бенефіціару) грошову суму після пред'явлення бенефіціаром письмової вимоги. У будь-якої гарантії банку вказується конкретний бенефіціар (турист), що практично неможливо, так як жоден туроператор не зможе вказати заздалегідь, на початку року, ідентифікаційні відомості про туристів - своїх потенційних клієнтів майбутнього періоду діяльності. Вказана обставина робить застосування банківської гарантії в сфері туризму практично неможливим.

Закон про основи туристської діяльності встановлює вимоги до договорів про фінансове забезпечення діяльності туроператора.

Ці договори повинні забезпечувати належне виконання туроператором зобов'язань за всіма угодами про реалізацію туристського продукту, що укладається з туристами і (або) іншими замовниками безпосередньо туроператором або за його дорученням турагентами.
Фінансове забезпечення, передбачене в договорі, повинна гарантувати кожному туристу або іншому замовникові, яка уклала договір про реалізацію туристського продукту:

повернення грошових коштів, внесених в рахунок договору про реалізацію туристського продукту, за послуги, оплачені, але не надані туроператором або третіми особами, на яких туроператором було покладено виконання зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту;
виплату грошових коштів, що належать туристу або іншому замовникові в відшкодування реального збитку, що виник в результаті невиконання або неналежного виконання туроператором зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту, в тому числі грошових коштів, необхідних для компенсації витрат, понесених туристом або іншим замовником у зв'язку з непередбаченим виїздом (евакуацією) з країни (місця) тимчасового перебування (під витратами по евакуації розуміються не включені в загальну ціну туристичного продукту витрати по перевіз ке, розміщення, а також інші витрати по евакуації).

Підкреслимо, що туристу відшкодовуються не збитки, а лише реальний збиток; в цю суму не включаються витрати, вироблені туристом в країні (місці) тимчасового перебування на власний розсуд і не обумовлені договором про реалізацію туристського продукту. Закон про основи туристської діяльності також встановлює, що будь-які суми, надання яких туристу і (або) іншому замовнику гарантується фінансовим забезпеченням, повинні використовуватися виключно для задоволення вимог туриста і (або) іншого замовника, що пред'являються на підставі встановлених правил.

Договори про фінансове забезпечення не повинні містити умов про можливість дострокового припинення відносин (дострокового розірвання договору страхування відповідальності туроператора або відкликання банківської гарантії).

У разі якщо туристський продукт був реалізований турагентом, то договір страхування відповідальності туроператора або банківська гарантія повинні містити умову, що передбачає право туриста і (або) іншого замовника звернутися до страховика або гаранта з письмовою вимогою про виплату страхового відшкодування за договором страхування відповідальності туроператора або про сплату грошової суми по банківській гарантії.

• 10 млн. Руб. - для туроператорів, які здійснюють діяльність в сфері міжнародного туризму;

• 500 тис. Руб. - для туроператорів, які здійснюють діяльність в сфері внутрішнього туризму;

• 10 млн. Руб. - для туроператорів, які здійснюють діяльність в сфері внутрішнього і міжнародного туризму.

З урахуванням зазначених обставин в базовому законі про туризм розмір фінансового забезпечення діяльності туроператора встановлений в залежності від обсягу грошових коштів, одержуваних туроператором від реалізації туристичного продукту. Згідно ст. 17.2 Закону про основи туристської діяльності розмір фінансового забезпечення визначається в договорі страхування відповідальності туроператора або в банківській гарантії і не може бути менше:

Юридичні особи, що мають намір здійснювати туроператорську діяльність в сфері виїзного туризму і які раніше не здійснювали таку діяльність, повинні мати фінансове забезпечення в розмірі не менше 30 млн. Руб.

Слід позитивно оцінити закріплення законодавцем порядку визначення розміру фінансового забезпечення в разі, якщо туроператор надає послуги в декількох сферах туроператорської діяльності. При цьому застосовується максимальний розмір фінансового забезпечення.

В даний час термін дії фінансового забезпечення вказується в договорі страхування відповідальності туроператора або в банківській гарантії і не може становити менше 1 року. Фінансове забезпечення на новий термін має бути отримано туроператором в строк не пізніше 3 місяців до закінчення терміну діючого фінансового забезпечення.

Ув'язнені на новий термін договори про фінансове забезпечення вступають в силу з дня, наступного за днем закінчення терміну дії договору страхування відповідальності туроператора або банківської гарантії, за умови оплати туроператором вартості фінансового забезпечення в терміни, передбачені договором страхування відповідальності туроператора або угодою про видачу банківської гарантії.

Найбільш важливим питанням є визначення підстав для виплати грошових коштів туристу. Страховик зобов'язаний виплатити страхове відшкодування за договором страхування відповідальності туроператора на письмову вимогу туриста і (або) іншого замовника при настанні страхового випадку. Гарант зобов'язаний сплатити грошову суму за банківською гарантією на письмову вимогу туриста і (або) іншого замовника в разі відмови туроператора відшкодувати реальний збиток, що виник в результаті невиконання або неналежного виконання туроператором зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту.

Підставою для виплати страхового відшкодування за договором страхування відповідальності туроператора або сплати грошової суми по банківській гарантії є факт встановлення обов'язку туроператора відшкодувати туристу і (або) іншому замовнику реальний збиток, що виник в результаті невиконання або неналежного виконання туроператором зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту, якщо це є істотним порушенням умов такого договору. Виникає питання про те, що включає в себе термін «факт встановлення обов'язку». Також не ясно, хто має право фіксувати ці факти.

Типові (стандартні) правила страхування цивільної відповідальності туроператорів за невиконання або неналежне виконання зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту закріплюють, що факт встановлення обов'язку страхувальника з відшкодування реального збитку вигодонабувачу підтверджується: набрав законної сили судовим актом; добровільним рішенням страхувальника, прийнятим за погодженням із страховиком.

Істотним порушенням умов договору про реалізацію туристського продукту визнається порушення, яке тягне для туриста і (або) іншого замовника така шкода, що він значною мірою позбавляється того, на що був вправі розраховувати при укладенні договору.

До істотних порушень туроператором договору про реалізацію туристського продукту відносяться:

невиконання зобов'язань з надання туристу і (або) іншому замовнику входять до туристичного продукту послуг з перевезення та (або) розміщення;
наявність в туристичному продукті істотних недоліків, включаючи суттєві порушення вимог до якості і безпеки туристичного продукту.

Відзначимо, що формулювання закону вельми неоднозначні. Для того щоб туристи могли ефективно реалізувати свої права, необхідно встановлення критеріїв якості та безпеки турпродукту. Ще до введення розглянутих норм правознавці відзначали складність встановлення відповідності туристичних послуг якісними критеріями.

Ситуація ускладнюється і тим, що критерії якості по-різному визначаються чинним законодавством. Так, відповідно до ст. 4 згаданого Закону України «Про захист прав споживачів» продавець (виконавець) зобов'язаний передати споживачеві товар (виконати роботу, надати послугу), якість якого відповідає умовам договору. При відсутності в договорі умов щодо якості товару (роботи, послуги) продавець (виконавець) зобов'язаний передати споживачеві товар (виконати роботу, надати послугу), придатний для цілей, для яких товар (робота, послуга) такого роду звичайно використовується. Якщо продавець (виконавець) при укладенні договору був повідомлений споживачем до відома про конкретну мету придбання товару (виконання роботи, надання послуги), продавець (виконавець) зобов'язаний передати споживачеві товар (виконати роботу, надати послугу), придатний для використання відповідно до цієї мети . У свою чергу, ст. 783 Цивільного кодексу РФ, присвячена питанням якості послуг, містить посилання на ст. 721 цього ж кодексу, згідно з якою якість виконаної роботи має відповідати умовам договору підряду, а за відсутності чи неповноті умов договору - вимогам, що звичайно ставляться до робіт відповідного роду.

Позов про відшкодування реального збитку, що виник в результаті невиконання або неналежного виконання туроператором зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту, може бути пред'явлений туристом туроператору або туроператору і страховикові (гаранту) спільно.

Виплата страхового відшкодування за договором страхування відповідальності туроператора або сплата грошової суми по банківській гарантії не позбавляє туриста права вимагати від туроператора відшкодування упущеної вигоди і (або) моральної шкоди.

У випадках невиконання або неналежного виконання туроператором зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту перед туристом і (або) іншим замовником і наявності підстав для виплати страхового відшкодування за договором страхування відповідальності туроператора або сплати грошової суми по банківській гарантії турист і (або) інший замовник або його законний представник має право в межах суми фінансового забезпечення пред'явити письмову вимогу про виплату страхового відшкодування або про сплату грошової суми безпосередній нно організації, що надала фінансове забезпечення.

У вимозі туриста і (або) іншого замовника вказуються:

До вимоги турист і (або) інший замовник прикладають наступні документи:

копію паспорта або іншого документа, що посвідчує особу відповідно до законодавства Укаїни (з пред'явленням оригіналу зазначених документів);
копію договору про реалізацію туристського продукту (з пред'явленням його оригіналу);
документи, що підтверджують реальний збиток, понесений туристом і (або) іншим замовником в результаті невиконання або неналежного виконання туроператором (турагентом) зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту.

Крім цього, також необхідні копія документа, що свідчить про відмову туроператора в добровільному порядку задовольнити вимогу про відшкодування реального збитку, і (або) копія судового рішення про відшкодування туроператором реального збитку за позовом, пред'явленим відповідно до положень Закону про основи туристської діяльності.

Не підлягають відшкодуванню страховиком або гарантом витрати, вироблені туристом і не обумовлені вимогами до якості туристичного продукту, що звичайно ставляться до туристського продукту такого роду.

Для виконання своїх зобов'язань щодо фінансового забезпечення страховик або гарант не має права вимагати подання інших документів, за винятком документів, передбачених Законом про основи туристської діяльності.

Письмову вимогу туриста і (або) іншого замовника про виплату страхового відшкодування за договором страхування відповідальності туроператора або про сплату грошової суми по банківській гарантії повинно бути пред'явлено страхувальнику або гаранту протягом терміну дії фінансового забезпечення.

Страховик або гарант зобов'язаний задовольнити вимогу туриста і (або) іншого замовника про виплату страхового відшкодування за договором страхування відповідальності туроператора або про сплату грошової суми по банківській гарантії не пізніше 30 календарних днів після дня отримання зазначеної вимоги з додатком всіх необхідних документів.

У випадках, якщо до вимог про виплату страхового відшкодування за договором страхування відповідальності туроператора або про сплату грошової суми по банківській гарантії до страховика або гаранта звернулися одночасно більше одного туриста і (або) іншого замовника і загальний розмір грошових коштів, що підлягають виплаті, перевищує суму фінансового забезпечення, задоволення таких вимог здійснюється пропорційно сумам грошових коштів, зазначених у вимогах до суми фінансового забезпечення.

Туроператор не пізніше 30 календарних днів з дня виплати страхового відшкодування за договором страхування відповідальності туроператора або сплати грошової суми по банківській гарантії зобов'язаний подати в орган виконавчої влади в сфері туризму документ, що підтверджує збільшення розміру фінансового забезпечення туроператора до розмірів, передбачених законом.

У разі, якщо зазначений документ не представлений, федеральний орган виконавчої влади в сфері туризму виключає відомості про туроператора з реєстру не пізніше 30 календарних днів з дня, наступного за днем, коли закінчився термін подання туроператором зазначеного документа.

Споживання пам'яті: 0.5 Мб