Повноваження генерального директора ооо

Який договір, можливо, скласти ген директору з засновником ТОВ, щоб підстрахувати ген директора від можливих недобросовісних дій з боку засновника (знизити ризики гендиректора, тому що фактично керує фірмою єдиний засновник). У трудовий договір навряд чи, можливо включити положення про обмеження відповідальності директора.

Повноваження і обмеження, які можна вказати в трудовому договорі з генеральним директором, розкриті в рекомендації нижче. Обмеження повноважень одноосібного виконавчого органу необхідно встановити в статуті ТОВ.

Обгрунтування даної позиції наведено нижче в матеріалах «Системи Юрист».

«Якими повноваженнями можна наділити директора

Повноваження (компетенція) директора ТОВ формується за залишковим принципом, тобто до них відносяться всі питання управління суспільством, які не віднесені Законом про ТОВ і статутом товариства до повноважень інших органів управління товариства.

Директор керує поточною діяльністю товариства, в тому числі здійснює такі встановлені законом повноваження *:

без довіреності діє від імені товариства, в тому числі представляє його інтереси і робить угоди (ст. 40 Закону про ТОВ);

Приклад з практики: суд відмовив у визнанні недійсними угод, укладених генеральним директором від імені суспільства, оскільки директор діяв в рамках встановлених законом повноважень

Як встановив суд, ці угоди не були угодами з зацікавленістю або великими угодами. У зв'язку з цим схвалювати угоди не було потрібно.

Через деякий час позивач звернувся до арбітражного суду з вимогою визнати угоди недійсними, посилаючись на те, що за статутом такі угоди могло здійснювати тільки загальні збори учасників.

Суд не погодився з позивачем на увазі наступного.

Статут ТОВ «С.» передбачає, що органами його управління є загальні збори учасників товариства і генеральний директор.

Генеральний директор самостійно укладає договори і контракти, вирішує інші питання діяльності товариства, за винятком питань, віднесених законодавством до виключної компетенції загальних зборів.

До виключної компетенції загальних зборів учасників статут, крім повноважень, які дублюють закон, відносив прийняття рішень щодо укладення угод, пов'язаних з придбанням, відчуженням або можливістю відчуження суспільством належного йому майна (на момент прийняття рішення Закон про ТОВ не допускав розширення виняткових повноважень загальних зборів учасників у статуті). При цьому обсяг угод, рішення про вчинення яких приймається загальними зборами учасників товариства, статутом не визначено.

Суд підкреслив, що статут ТОВ «С.» (позивача) і Закон про ТОВ передбачають, що директор мав право укладати угоди від імені ТОВ (позивача), а отже, діяв в рамках своїх повноважень.

Директор здійснює також наступні повноваження в частині підготовки, скликання і проведення загальних зборів учасників *:

скликає загальні збори учасників з власної ініціативи або на вимогу ради директорів, ревізійної комісії (ревізора) товариства, аудитора, а також учасників, що володіють в сукупності не менше 1/10 від загального числа голосів учасників товариства (п. 2 ст. 35 Закону про ТОВ );
протягом п'яти днів з дати отримання вимоги про проведення зборів розглядає його і приймає рішення про проведення зборів або про відмову (п. 2 ст. 35 Закону про ТОВ);
виключає з порядку денного питання, які не входять до компетенції загальних зборів учасників товариства або не відповідають вимогам федеральних законів (п. 2 ст. 35 Закону про ТОВ);
відкриває загальні збори учасників (п. 4 ст. 37 Закону про ТОВ).

Ці, а також інші повноваження щодо підготовки, скликання і проведення загальних зборів учасників можуть бути передані раді директорів.

Увага! Статут товариства може передбачити особливий порядок скликання, підготовки та проведення загальних зборів учасників, прийняття ними рішень.

Цей порядок може відрізнятися від того, що встановлений законом.

Таке правило передбачає підпункт 5 пункту 3 статті 66.3 Цивільного кодексу РФ.

Крім того, директор здійснює всі інші повноваження, які не віднесені до компетенції загальних зборів учасників товариства, ради директорів і правління (ст. 40 Закону про ТОВ).

Статут може передбачати, що директору передані повноваження правління (подп. 3 п. 3 ст. 66.3 ГК України).

Крім обов'язкових функцій директор також має право *:

вимагати від ради директорів провести позачергові загальні збори учасників товариства, якщо повноваження щодо скликання загальних зборів віднесено до компетенції ради директорів (п. 2.2 ст. 32 Закону про ТОВ);
брати участь у загальних зборах учасників товариства з правом дорадчого голосу (п. 3 ст. 32 Закону про ТОВ);
включити до порядку денного додаткові питання (п. 4 ст. 35 Закону про ТОВ);
інші права, надані йому статутом, внутрішніми документами суспільства і трудовим договором.

Порядок діяльності директора може бути встановлений в статуті, внутрішніх документах товариства, а також в трудовому договорі.

Однак порушення вимог внутрішніх документів і умов трудового договору може стати підставою для звільнення директора без надання будь-якої компенсації.

Приклад з практики: заставодавець успішно оскаржив договір іпотеки, вказавши, що директор не мав права укладати таку угоду - згідно зі статутом на її вчинення уповноважений тільки рада директорів

Позивач вказував, що його директор не мав права здійснювати такі операції, оскільки статут визначає, що на це уповноважений тільки рада директорів.

Суд визнав доведеним той факт, що директор не мав право укладати зазначені угоди, оскільки статут відносить вчинення правочинів з нерухомістю до виключної компетенції ради директорів.

Також суд вказав, що якби банк проявив розумну дбайливість і обачність, то міг би встановити це.

Повноваження директора і порядок їх виконання краще максимально докладно і недвозначно прописати в окремому документі - посадовій інструкції генерального директора *. Крім того, в інструкції доцільно прописати межі відповідальності директора, тобто заздалегідь визначити, за що саме в компанії відповідає директор, а за що - інші органи управління.

Таку інструкцію потрібно затвердити на загальних зборах учасників (якщо статут відносить це питання до компетенції загальних зборів) та внести доповнення до статуту саме в відповідному розділі статуту зробити посилання на неї.

Це організовує роботу директора і допоможе у вирішенні спірних питань, пов'язаних з його діяльністю.

Також не варто забувати про те, що умови роботи генерального директора можна прописати в трудовому договорі. Зокрема, в договір можна включити *:

додаткові підстави звільнення директора без надання компенсації (наприклад, недосягнення певних фінансових і (або) інших результатів діяльності компанії, заздалегідь затверджених радою директорів; невиконання рішень ради директорів або загальних зборів учасників; укладення угод з порушенням вимог законодавства (корпоративного, антимонопольного законодавства, законодавства про стратегічних товариства та ін.); неподання відомостей про свою зацікавленість в здійсненні операцій компанії; позов ються звітності, яка подається раді директорів або загальних зборів учасників; зниження вартості активів компанії до певного значення; отримання невигідних кредитів і вчинення інших невигідних угод за ціною вище / нижче за ринок і (або) без залучення незалежних оцінювачів та інші умови);
посадові обов'язки / функції, обмеження повноважень, порядок узгодження конкретних дій, в тому числі при здійсненні операцій;
заборона на розголошення конфіденційної інформації, обов'язок щодо забезпечення охорони конфіденційності інформації компанії і її контрагентів, відповідальність за невиконання зазначеного обов'язку;
порядок визначення реального збитку (матеріальної відповідальності), що відшкодовується в позасудовому порядку;
випадки і розміри компенсації, виплачуваної директору (в т. ч. «золотий парашут» і ін.);
поняття одноразового грубого порушення та порядок його фіксації.

Трудовий кодекс не розкриває поняття «грубе порушення трудових обов'язків». На практиці таким є очевидне і винна (умисна або необережна) порушення обов'язків, передбачених нормативно-правовими актами, трудовим або колективним договором. У кожному разі грубість порушення визначається з урахуванням конкретних обставин справи.

Як грубого порушення трудових обов'язків керівником організації (філії, представництва) або його заступниками зазвичай розуміють *:

Доводити в суді факт порушення керівником трудових обов'язків і ступінь його грубості повинен роботодавець.

При здійсненні своїх прав директор зобов'язаний діяти в інтересах суспільства сумлінно і розумно (п. 1 ст. 44 Закону про ТОВ) *.

Нечисленна судова практика показує, що компанії, що управляє можна передати лише частину повноважень директора.

Приклад з практики: суд визнав право організації врахувати у витратах з податку на прибуток оплату послуг керуючої компанії, оскільки витрати були обгрунтованими. Суд вказав, що закон не забороняє передавати керуючої компанії лише частину повноважень директора, при цьому дублювання повноважень в даному випадку відсутній

Відповідні відомості були внесені до ЕГРЮЛ.

Згідно посадової інструкції директора ТОВ «Г.», його функції зводяться до оперативного управління поточними виробничими процесами з правом укладення малозначних для компанії угод (на суму до 25 тис. Дол. США).

За результатами проведення податкової перевірки ТОВ «Г.» було залучено до податкової відповідальності, йому було донараховано податок на прибуток і ПДВ, а також нараховані пені, стягнуто штраф. Податкова інспекція, донараховано податків, наполягала на тому, що позивач не мав право передавати керуючої компанії частину функцій директора (а отже, оплачувати їй такі послуги і враховувати цю суму у себе у витратах з податку на прибуток). Інспекція стверджувала, що позивач має право передати або всі функції директора, або ніякі.

Позивач не погодився з рішенням інспекції і звернувся до арбітражного суду.

Суд зайняв позицію позивача, оскільки:

Закон про ТОВ не обмежує обсяг повноважень, переданих керуючої компанії, тому можна передати як всі повноваження, так і їх частина;
дублювання управлінських функцій відсутній.