Питання 8 поняття і межі акцессорности

У зобов'язальних правовідносинах кредитор може задовольнити свої інтереси лише в результаті дій боржника. Кредитор у зобов'язанні може постраждати в результаті несподіваного погіршення майнового стану боржника. Щоб надати кредиторам додаткові гарантії того, що їх інтереси будуть задоволені, використовуються спеціальні заходи, які називаються «способи забезпечення виконання зобов'язань».

Способи забезпечення виконання зобов'язань (Гл. 23 ГК) поділяються на:

- неустойка; за-даток; порука; заставу; утриманні; забезпечувальний платіж.

1. незалежна гарантія.

Головна особливість забезпечувальних зобов'язань - притаманне їм властивість акцессорности.

Акцессорное зобов'язання - підрядне, додаткове до основного. Ці зобов'язання (основне і додаткове) пов'язані як предмет і його тінь: зникає предмет - без сліду розчиняється його тінь. Акцессорное зобов'язання існує лише остільки, оскільки існує основне.

Сторони створюють якийсь зовнішній «резерв», додаткове джерело, за рахунок якого при несправності боржника буде виконано основне зобов'язання. Відповідно до ст. 329 ГК вони повинні забезпечувати саме виконання зобов'язання.

а) залежні від основного; б) засновані на забезпечувальні інтерес; в) забезпечувальний інтерес завжди складається в створенні зовнішнього по відношенню до основного зобов'язання «резервного» джерела його виконання.

Акцессорности виражається в наступному:

1. Недійсність основного зобов'язання тягне недійсність акцесорних (п. 3 ст. 329 ЦК).

2. Припинення основного зобов'язання тягне припинення акцессорного. (Щодо застави, поруки та частково утримання цей висновок спирається на пряму вказівку закону (ст. 352, 367, 359 ЦК)).

3. Перехід прав за основним зобов'язанням спричиняє перехід прав і по акцесорних (ст. 384 ЦК), за винятком випадків, передбачених договором або законом.

4. Зміна основного зобов'язання тягне припинення акцессорного, за винятком випадків, коли боржник по акцесорних зобов'язання згоден нести свій обов'язок і далі. (П. 1 ст. 367 ЦК). Воно застосовується і щодо застави, завдатку, неустойки.

5. Із закінченням строку позовної давності на вимогу з основного зобов'язання закінчується термін позовної давності і по акцесорних (додатковим) вимогам (ст. 207 ЦК).

Висновок про властивості акцессорности: забезпечення завжди пов'язане з конкретним зобов'язанням, таким, яким воно було на момент встановлення забезпечення. Виняток: при зміні основного зобов'язання забезпечувальне зберігає чинність за згодою на те особи, яка надала забезпечення.

Питання 9 Проблема договірної свободи і різні її обмеження: поява нового поняття договору.

Свобода договору проявляється в декількох різних аспектах.

По-перше, це - свобода в укладенні договору і відсутність спонукання до вступу в договірні відносини (п. 1 ст. 421 ЦК України) Інакше кажучи, суб'єкти громадянського права самі вирішують, укладати їм або не укладати той чи інший договір, оскільки ніхто з них не зобов'язаний вступати в договір проти своєї волі. Примусове укладення договору допускається лише як виняток, прямо передбачене або законом (наприклад, для публічних договорів відповідно до п. 3 ст. 426 ЦК України), або добровільно прийнятим на себе зобов'язанням (наприклад, за попереднім договором відповідно до ст. 429 ЦК РФ).

По-друге, свобода договору полягає у свободі визначення характеру договору, що укладається. Іншими словами, суб'єкти майнового (цивільного) обороту самі вирішують, який саме договір їм укласти. Вони мають право укласти договір як передбачений, так і не передбачений законом або іншими правовими актами, якщо тільки такий договір не суперечить прямим законодавчим заборонам і відповідає загальним засадам і змісту цивільного законодавства (п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 421 ЦК України ). Розвинуте громадянське законодавство не передбачає вичерпного, закритого переліку (numerus clausus) договорів і не зобов'язує сторони «підганяти» їх договірні взаємозв'язки під одну з відомих закону різновидів.

У розвинутому ринковому господарстві свобода договорів не може мати абсолютного характеру і неминуче піддається тим чи іншим обмеженням, встановленим в публічному інтересі. Перш за все, договір безумовно повинен відповідати імперативним нормам закону та інших правових актів (п. 1 ст. 422 ЦК України), які в сфері договірних зобов'язань практично завжди встановлюють ті чи інші обмеження договірної свободи в громадських та державних (публічних) інтересах. Однак імперативні правила закону, прийнятого після укладення договору, не повинні поширюватися на умови раніше укладених договорів, якщо тільки сам цей закон прямо не додасть їм зворотну силу (п. 2 ст. 422 ЦК України). Підзаконними ж актами, включаючи президентські укази, в усякому разі, не можна наказувати зміни умов укладених договорів.

У ряді випадків обмеження договірної свободи викликані розвитком самого ринку, який не зможе нормально функціонувати при їх відсутності. Так, обмежуються можливості монопольних виробників товарів або послуг, які не мають права нав'язувати своїм контрагентам умови договорів, використовуючи своє вигідне становище і неможливість споживачів звернутися до інших виробників, т. Е. Порушуючи принцип конкуренції. Таким же незаконним буде і нав'язування контрагентам умов договорів на основі укладених угод про розподіл тих чи інших товарних ринків чи інших форм недобросовісної конкуренції. У ретельної захисту потребують громадяни-споживачі, що виступають в якості свідомо більш слабкої сторони в їхніх взаєминах з професійними підприємцями.

У цій сфері діє і загальний принцип заборони зловживання правом (п. 1 ст. 10 ГК РФ), в тому числі свободою договорів. Застосування цього принципу виправдано, наприклад, в ситуаціях, коли банк як сторона кредитного договору нав'язує своєму клієнтові-ссудополучателю непропорційно велику неустойку за прострочення в поверненні кредиту (наприклад, 5% від суми кредиту за кожен день прострочення, що становить 1825% річних) і потім вимагає її примусового стягнення, посилаючись на свободу договору.