Договір як зобов’язання

Умови дійсності угод (договорів)

Договір як угода

Відповідно до ст. 153 ГК РФ, угодами визнаються дії громадян і юридичних осіб, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Договори складають більшість угод. До договорів застосовуються правила про дво-і багатосторонніх угодах, передбачені главою 9 ГК РФ.

Юридичні факти впливають на обсяг прав і обов'язків

Приклад подій: народження і смерть, зміна законодавства, форс-мажорні події - природні та стихійні явища

Приклад дій: змінюють нашу свідомість

Двосторонні угоди (договори)

Рис.1. Договір як угода

Основними умовами дійсності угод, а отже і договорів, є:

- законність змісту правочину;

- дотримання форми угоди (усна, проста письмова, нотаріальна);

- єдність волі і волевиявлення (волевиявлення - правові кроки якими ми йдемо до укладення угоди. У волевиявленні помилилася одна сторона, приклад про автозаправку, не можна скасувати договір).

• Угоди в підприємницькій практиці визнаються тільки в письмовій формі

• Нотаріальна форма (договір продажу частки ТОВ). Чи не примусили до укладення угоди, з доброї волі укладаємо угоду - перевіряє нотаріус.

Пряме і непряме волевиявлення

Суть волевиявлення в тому, як його повинен зрозуміти розумний контрагент. Волевиявлення не завжди вимагає відкритого висловлювання. Буває досить, якщо поведінка сторін дозволяє зробити однозначний висновок про виявлену волі (конклюдентное [16] волевиявлення).

В окремих випадках закон встановлює, що мовчання має силу волевиявлення.

Якщо воля обох сторін не піддається тлумаченню, договір визнається нікчемним.

Пороки (недоліки) волі:

- недієздатність (обмежена дієздатність) сторін угоди;

- помилки при формуванні волі сторін (обман, оману, загроза);

- перевищення повноважень органом юридичної особи на здійснення угоди. Приклад: великі угоди понад 25% балансової вартості активів юридичної особи полягають генеральним директором тільки з попереднього схвалення загальних зборів або ради директорів, причому статутом цю норму можна змінити.

Види недійсних угод регламентовані ст. 166 ГК РФ.

Угода недійсна з підстав, встановлених ЦК, в силу визнання такою судом (оспоримая угода) або незалежно від такої визнання (нікчемний правочин).

Нікчемні явно суперечить закону; недійсність оспорімих треба довести в суді, недійсність не очевидна. Оскаржити нікчемні правочини може будь-яка зацікавлена ​​особа (наприклад, опікун, податковий орган); оспорімую, як правило, тільки сторони.

Термін позовної давності - за нікчемними довше.

Вимога про визнання заперечної угоди недійсною може бути пред'явлено особами, зазначеними в законі.

Вимога про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину може бути пред'явлена ​​будь-якою заінтересованою особою. Суд має право застосувати такі наслідки з власної ініціативи.

Термін позовної давності на вимогу про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину становить три роки. Перебіг строку позовної давності за вказаною вимогу починається з дня, коли почалося виконання цієї угоди.

Термін позовної давності на вимогу про визнання заперечної операції недійсною і про застосування наслідків її недійсності становить один рік (ст. 181 ЦК).

Наслідки визнання угоди недійсною

Повернення сторін у початкове положення - реституція, як правило, двостороння, але в деяких випадках реституція може бути односторонньою, якщо буде доведено що одна зі сторін свідомо знала, що укладає незаконну оборудку, все що їй повинні були повернути - переходить до бюджету.

У деяких випадках, якщо не порушені інтереси сторін і 3 осіб, угода тільки формально визнається недійсною, але реституція не застосовується. У деяких випадках 1.Когда з одного боку виступає добросовісний покупець, 2.Якщо це економічно недоцільно (3 особи і сторони не висувають вимоги все повернути).

При недійсності правочину кожна із сторін зобов'язана повернути другій все одержане за угодою, а в разі неможливості повернути отримане в натурі (в тому числі тоді, коли отримане виражається в користуванні майном, виконаній роботі чи наданій послузі) відшкодувати його вартість у грошах - якщо інші наслідки недійсності угоди не передбачені законом (п.2 ст.167).

У той же час договір є найпоширенішим підставою виникнення зобов'язань. У договорі присутні або односторонні, або взаємні зобов'язання.

До зобов'язань, що виникли з договору, застосовуються загальні положення про зобов'язання (ст.ст. 307-419 ЦК), якщо інше не передбачено правилами гл. 27 ГК і правилами про окремих видах договорів, що містяться в ЦК.

Поняття і сторони зобов'язання

В силу зобов'язання одна особа (боржник) виконавець зобов'язана вчинити на користь іншої особи (кредитора) певну дію, як-то: передати майно, виконати роботу, сплатити гроші тощо або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Як з боку кредитора, так і з боку боржника може виступати кілька осіб.

Виконання договірних зобов'язань

Згідно п.1 ст. 308 ЦК сторони в зобов'язанні можуть бути представлені як однією особою, так і кількома особами. Множинність осіб передбачає право для кредитора звертатися з вимогою проводити виконання до кількох осіб одночасно. Однак обсяг прав і обов'язків таких осіб істотно різниться.

Відповідно до обсягом прав і обов'язків розрізняють зобов'язання:

- солідарні (ст.322-326 ЦК);

- субсидіарні (ст.399 ГК РФ).

Передоручення виконання означає, що боржник покладає виконання зобов'язання на третю особу (ст. 313 ЦК). При цьому третя особа не стає стороною в зобов'язанні. Боржник, згідно ст.403 ГК України відповідає перед кредитором за 3 особа.

Приклад: поспіль і субпідряд. Субпідрядник не займає місце боржника, боржником перед замовником залишається підрядник.

Якщо боржник привертає до виконання договору третіх осіб, то за їх дії він несе відповідальність в тому ж обсязі, що і за свої власні.

Зміна осіб у зобов'язанні (ст.ст. 382 -392 ЦК)

На відміну від попереднього інституту, в даному випадку відбувається заміна кредитора і боржника.

Заміна кредитора називається поступкою права вимоги. або цессией (згоди боржника при цьому не потрібно, але він повинен бути письмово повідомлений).

Заміна боржника в зобов'язанні називається переведенням боргу (допускається тільки за згодою кредитора).

Способи забезпечення виконання зобов'язань (СОІО)

Виконання зобов'язань може забезпечуватися неустойкою, заставою, утриманням майна боржника, поручительством, банківською гарантією, завдатком та іншими способами, передбаченими законом або договором.

Функціональне призначення СОІО:

1.стімулірованіе до належного виконання договору, як максимум, в разі невиконання договору реалізація цих заходів спрямована на покриття витрати кредитора (отримує виключно те, що втратив).

Неустойка (ст.ст. 330-333ГК РФ)

Неустойкою (штрафом, пенею) визнається визначена законом або договором грошова сума, яку боржник зобов'язаний сплатити кредитору в разі невиконання або неналежного виконання зобов'язання, зокрема в разі прострочення виконання.

Штраф - конкретна сума, пені нараховуються в залежності від терміну проскорчкі.

У ринковій економіці, за загальним правилом неустойка є договірною, наприклад, договори з перевізниками, з гос-ми підприємствами, з споживачами і т.п. Тобто боку самі визначають розмір неустойки.

За ст.333 неустойка явно не пропорційна наслідків порушення підлягає зниженню по суду.

В силу застави кредитор по забезпеченому запорукою зобов'язанню (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником цього зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами особи, якій належить це майно (заставодавця).

У випадках і в порядку, які встановлені законами, задоволення вимоги кредитора по забезпеченому запорукою зобов'язанню (заставодержателя) може здійснюватися шляхом передачі предмета застави у власність заставоутримувача.

Предметом застави може бути будь-яке майно, в тому числі речі і майнові права (вимоги), за винятком майна, вилученого з обороту, вимог, нерозривно пов'язаних з особою кредитора, зокрема вимог про аліменти, про відшкодування шкоди, заподіяної життю або здоров'ю, і інших прав, поступка яких іншій юридичній особі заборонена законом.

Застава окремих видів майна, зокрема майна громадян, на яке не допускається звернення стягнення, може бути законом заборонений або обмежений.

У яких випадках для реалізації закладеного майна необхідно ще і судове рішення? Чи допускається здача в заставу документів?

Ст.4 закону про заставу: Предметом застави можуть бути речі, цінні папери, інше майно і майнові права. Предметом застави не можуть бути вимоги, які мають особистий характер, а також інші вимоги, застава яких заборонена законом.

Утримання (ст.ст. 359-360 ЦК України)

Кредитор, у якого знаходиться річ, що підлягає передачі боржникові або особі, вказаній боржником, вправі в разі невиконання боржником у строк зобов'язання щодо оплати цієї речі або відшкодування кредиторові пов'язаних з нею витрат та інших збитків утримувати її до тих пір, поки відповідне зобов'язання не буде виконано .

Для того щоб можна було використовувати утримання, майно повинно виявитися у кредитора на законних підставах.

Приклад, підряд. Підрядник має право утримувати об'єкт поки не проведена оплата.

Орендодавець має право утримувати майно орендаря.

Може застосовуватися екстрено (оперативно).

Порука (ст.ст.361- 367 ГК РФ)

За договором поруки поручитель зобов'язується перед кредитором іншої особи відповідати за виконання останнім його зобов'язання повністю або в частині.

При невиконанні або неналежному виконанні боржником забезпеченого порукою зобов'язання поручитель і боржник відповідають перед кредитором солідарно, якщо законом або договором поруки не передбачено субсидіарну відповідальність поручителя.

Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, як і боржник. включаючи сплату відсотків, відшкодування судових витрат по стягненню боргу та інших збитків кредитора, викликаних невиконанням або неналежним виконанням зобов'язання боржником, якщо інше не передбачено договором поруки.

До поручителя, який виконав зобов'язання, переходять права кредитора по цьому зобов'язанню і права, що належали кредитору як заставодержателю, в тому обсязі, в якому поручитель задовольнив вимогу кредитора. Поручитель також вправі вимагати від боржника сплати відсотків на суму, виплачену кредитору, і відшкодування інших збитків, понесених у зв'язку з відповідальністю за боржника.

Банківська гарантія (ст.ст.368-379 ГК РФ)

В силу банківської гарантії банк, інша кредитна установа або страхова організація (гарант) дають на прохання іншої особи (принципала) письмове зобов'язання сплатити кредитору принципала (бенефіціару) відповідно до умов дається гарантом зобов'язання грошову суму при представленні бенефіціаром письмової вимоги про її сплату.

За видачу банківської гарантії принципал сплачує гаранту винагороду.

Передбачене банківською гарантією зобов'язання гаранта перед бенефіціаром обмежується сплатою суми, на яку видано гарантію.

Право гаранта зажадати від принципала в порядку регресу відшкодування сум, сплачених бенефіціару по банківській гарантії, визначається угодою гаранта з принципалом, на виконання якого була видана гарантія.

Завдаток (ст.ст.380-381 ГК РФ)

Завдатком визнається грошова сума, що видається однією з договірних сторін в рахунок належних з неї за договором платежів іншій стороні, на доказ укладення договору і в забезпечення його виконання.

Якщо за невиконання договору відповідальна сторона, що дала завдаток, він залишається в іншої сторони. Якщо за невиконання договору відповідальна сторона, яка одержала завдаток, вона зобов'язана сплатити іншій стороні подвійну суму завдатку.

Понад те, сторона, відповідальна за невиконання договору, зобов'язана відшкодувати другій стороні збитки із заліком суми завдатку, якщо в договорі не передбачено інше.

Про те, що сума передана в заставу повинна бути прямо вказана в договорі, інакше передана сума визнається авансом і втрачає забезпечувальні властивості. (Аванс повертається, якщо сторона його дала відмовилася від договору).

Співвідношення акцесорних (додаткових) зобов'язань (- це зобов'язання по способам забезпечення: по заставі, по неустойку) з основними: про постачання, оренди та ін. Недійсність основного зобов'язання автоматично тягне недійсність акцесорних, але не навпаки.

Питання для самостійного вивчення:

1. Порядок звернення стягнення на заставлене майно (ст. 349 ЦК України).

Підстави припинення зобов'язань

Зобов'язання припиняється повністю або частково з підстав, передбачених цим Кодексом, іншими законами, іншими правовими актами або договором.

Належне виконання припиняє зобов'язання (ст.408).

За угодою сторін зобов'язання може бути припинено наданням замість виконання відступного (сплатою грошей, передачею майна тощо).

Зобов'язання припиняється повністю або частково заліком зустрічної однорідної вимоги, строк якої настав або строк якої не зазначений чи визначений моментом пред'явлення вимоги.

1.Чи заліком однорідних вимог (якщо хтось має гроші, інший теж гроші. Товар-товар можливо, якщо товар ідентичний. В іншому випадку це визнаються міною)

2.встречность - вимога одна до одної.

Зобов'язання припиняється угодою сторін про заміну первісного зобов'язання. що існувало між ними, іншим зобов'язанням між тими ж особами, передбачає інший предмет або спосіб виконання (новація).

Неможливість виконання (ст. 416)

Зобов'язання припиняється неможливістю виконання, якщо вона викликана обставиною, за яку жодна із сторін не відповідає.

Як правило це пов'язано з форс-мажорними обставинами. Але для того щоб ФМ обставини припинило зобов'язання воно повинно містити абсолютну неможливість, що, як правило, може бути застосовано до індивідуальних речей (картина Шишкіна). Неможливість повинна носити постійний характер. Якщо носить тимчасовий характер, то після зникнення перешкод до виконання договору, кредитор може наполягати на виконанні договору.

Форс-мажорні обставини: стихійні лиха (якщо не попередили), пожежа (стихійно або посприяли), зміна законодавства (дідусева обмовка: вступить в силу до певної дати, або проект закону довго обговорюється). ознаки: 1.непредвіденний, 2.непреодолімий.

Відповідальність за порушення зобов'язань

Підстави відповідальності за порушення зобов'язань (ст. 401 ЦК)

Громадянин відповідає тільки за наявності вини, а підприємець відповідальний ще за підприємницькі ризики (наприклад, невиконання зобов'язань контрагентів; вина третіх осіб - ризик підприємця-виконавця; зміну ринкової кон'юнктури, інфляційні процеси, зміна курсу долара і т.п.). Все це передбачувані підприємницькі ризики, якщо вони не поділені договором, їх несе виконавець.

Особа, яка не виконала зобов'язання або виконала його неналежним чином, несе відповідальність за наявності вини (умислу або необережності), крім випадків, коли законом або договором передбачено інші підстави відповідальності.

Особа визнається невинуватою, якщо при тому ступені турботливості та обачності, яка від нього була потрібна характером зобов'язання і умовам обороту, воно вжило всіх заходів для належного виконання зобов'язання.

Якщо інше не передбачено законом або договором, особа, яка не виконала або неналежним чином виконала зобов'язання при здійсненні підприємницької діяльності, несе відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання виявилося неможливим внаслідок непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних за даних умов обставин. До таких обставин не відносяться, зокрема, порушення обов'язків з боку контрагентів боржника, відсутність на ринку потрібних для виконання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.