Зворотне відсилання

Проблема зворотного відсилання вперше стала обговорюватися в XIX столітті. У 1878 році у французькому суді розглядалася спадкову справу. Після смерті Форго - баварського підданого, позашлюбну дитину, все життя прожив у Франції. залишилися вклади у французьких банках. Заповіт складено не було. На спадок претендували баварські кровні родичі. За французьким правом успадкування рухомого майна визначається за особистим законом фізичної особи, тобто по баварському праву. Баварське право визнавало успадкування після позашлюбних дітей, отже, позов баварських родичів підлягав задоволенню.

Однак при розгляді справи прокурор звернув увагу на наступні обставини. Французька колізійна норма вибирає баварське право, але в баварському праві є своя колізійна норма. згідно з якою успадкування рухомого майна має визначатися згідно із законом фактичного доміцілія, тобто місцем постійного проживання спадкодавця, яким була Франція. Якщо відсилання французької колізійної норми розуміти як відсилання до баварського права в цілому, то слід керуватися і баварської колізійної нормою. яка в даному випадку відсилає «назад» до французького права. Французький суд ухвалив зворотний відсилання і спадкові права баварських родичів після Форго визнані не були.

Таким чином, зворотне відсилання виникає в тих випадках, коли відсилання до права іноземної держави розглядається як відсилання не тільки до його внутрішнім (матеріальним і процесуальним) нормам, а й до колізійних норм. тобто до всієї системи права іноземної держави в цілому. Відсилання до права третьої держави виникає в тих випадках, коли іноземне право, що підлягає застосуванню, відсилає до права третьої держави.

Можна виділити наступні причини виникнення зворотного відсилання:

Коллизионное право має національну природу і є складовою частиною внутрішнього права кожної держави. Отже, що підлягає застосуванню іноземне право являє собою єдину систему, куди входять в тому числі і колізійні норми цього іноземного права.
Колізійні норми різних держав по-різному вирішують питання про вибір права для регулювання однорідних приватноправових відносин.

держави, закони яких передбачають застосування зворотного відсилання в повному обсязі. Сюди відносяться Австрія. Польща. Фінляндія. Югославія.
Країни, закони яких передбачають застосування зворотного відсилання в цілому, але обумовлюють її застосування якимось важливою умовою. Це Німеччина. Італія. Мексика. Португалія. Чехія.
Країни, закони яких передбачають застосування тільки зворотного відсилання - відсилання до своїм власним правом - Угорщина. Венесуела. В'єтнам. Іспанія. Іран. Ліхтенштейн. Україна. Румунія. Японія.
Країни, закони яких відкидають проблему: Бразилія. Греція. Єгипет. Перу. Китай (за рахунок виключення норм колізійного права з застосовного права).
Країни, закони яких взагалі не вирішують цю проблему. До них відносяться Алжир. Аргентина. Болгарія. До цієї ж групи країн до вступу в силу третьої частини Цивільного кодексу ставилася Україна.