Внутрішнє законодавство як джерело міжнародного приватного права

Світова законотворча практика показує, що національне законодавство по МПП має такі форми:

1. окремий закон про МПП (Австрія, Туніс, Туреччина, Швейцарія, Україна)

2. вступний закон до акту кодифікації цивільного права; одночасно багато питань МПП регулюються в інших законодавчих актах (ФРН, Бразилія, Іспанія);

3. міжгалузева кодифікація. основні питання МПП регламентуються в рамках галузевих кодифікацій - цивільного, сімейного, трудового, цивільного процесуального кодексів (Росія, Вірменія);

4. комплекс спеціальних законів. регулюють основні правовідносини сфери МПП (Великобританія);

5. розрізнені правові норми. закріплені в різних нормативних актах, що відносяться до різних галузей законодавства (Франція).

В процесі національних кодифікацій МПП можна виділити наступні етапи.

Друга половина XIX ст. - 60-і рр. XX ст. Окремі нормативні акти по МПП приймаються в Швейцарії (1891 г.), Японії (1898 г.), Польщі (1926 р). В інших державах в рамках кодифікації цивільного права розробляється колізійне регулювання в самому кодексі або приймається спеціальний вступний закон - Німеччина (1896 г.), Бразилія (1942 г.), Єгипет (1948 г.).

Початок 60-х - кінець 70-х рр. XX ст. Поява перших кодифікацій МПП. В цивільні кодекси включені розділи про колізійного права. У ЦПК Польщі (1964 г.) включено спеціальний розділ з питань МГП.

Кінець 70-х рр. XX ст. - теперішній час .

Комплексні акти автономної кодифікації МПП / МГП.

Спеціальні закони з окремих питань МПП.

В англо-американському праві вирішальне значення має система судових прецедентів. хоча за окремими вопросаміздаются спеціальні закони. в яких містяться норми МПП, - Закон про імунітет іноземної суверена США (1976 г.), ЕТК (Однаковий торговий кодекс) США.

В даний час національне законодавство (насамперед національне колізійне право) зберігає свої позиції як основне джерело МПП.

Згідно статті 1186 ЦК.

п. 1. Право, що підлягає застосуванню до цивільно-правових відносин за участю іноземних громадян або іноземних юридичних осіб або цивільно-правових відносин, ускладненим іншим іноземним елементом, в тому числі у випадках, коли об'єкт цивільних прав перебуває за кордоном, визначається на підставі

міжнародних договорів Укаїни,

інших законів (пункт 2 статті 3)

і звичаїв. визнаних в Укаїни.

в українському праві відсутнє окремий закон про МПП, хоча кілька проектів закону СРСР про МПП були розроблені в 70-90х рр. Повної кодифікації українського МПП зробити не вдалося, спеціальний закон не розглядався навіть на рівні законопроекту.

У вітчизняному праві проведена міжгалузева кодифікація - в ГК України та СК РФ, в КТМ (Кодекс торговельного мореплавства) РФ, в ЦПК України та АПК України включені спеціальні глави і розділи, що регулюють приватно-правові відносини з іноземним елементом.

Основні джерела українського МПП -

розд. VIГК Україна - «Міжнародне приватне право»;

розд. VIIСК Україна - «Застосування сімейного законодавства до сімейних відносин за участю іноземних громадян та осіб без громадянства»,

розд. VГПК Україна - «Провадження у справах за участю іноземних осіб»;

Глава 31. Провадження у справах про визнання і приведення у виконання рішень іноземних судів та іноземних арбітражних рішень

Глава 32. Компетенція арбітражних судів в Укаїни з розгляду справ за участю іноземних осіб

Глава 33. Особливості розгляду справ за участю іноземних осіб

У КТМ України закріплені колізійні норми для визначення застосовуваного права у відношенні прапора судна, зіткнення суден, зобов'язань з забруднення моря з суден, інших відносин, що складаються в ході міжнародного торгового мореплавання. У СК України колізійні норми визначають застосовне право з питань шлюбно-сімейних відносин з іноземним елементом.

Головний істочнікукраінского МПП - розд. VI частини третьейГКРФ. Розділ VI ГК складається з 3-х розділів, в яких згруповані три групи норм МПП:

- право, яке підлягає застосуванню при визначенні правового становища осіб (гл. 67. Ст. 1195 - 1204);

- право, яке підлягає застосуванню до майнових і особистих немайнових відносин (гл. 68. Ст. 1205- 1224).

Особливе значення має гл. 66 ГК РФ, що містить загальні положення застосування іноземного права на терріторііУкаіни і встановлює загальні принципи регулювання всіх приватноправових відносин, пов'язаних з іноземним правопорядком. У неї включені норми, що регламентують:

- загальний порядок визначення права. застосовується до цивільно-правовими відносин, ускладненим іноземним елементом (ст. +1186);

- кваліфікацію юридичних понять при визначенні застосовного права (ст. тисяча сто вісімдесят сім);

- застосування права країни з множинністю правових систем (ст. 1188);

- коллизионную взаємність (ст. 1189);

- зворотний відсилання (ст. 1190);

- порядок встановлення змісту норм іноземного права (ст. 1191);

- норми безпосереднього застосування застосування українських і іноземних імперативних норм (ст. 1 192);

- застереження про публічний порядок (ст. один тисяча сто дев'яносто три);

- застосування реторсий (ст. 1194).

Як вже було сказано внутрішнє законодавство про міжнародне приватне право, яке регулює цивільно-правові відносини, ускладнені іноземним елементом, складається з ГК України та прийнятих відповідно до нього інших федеральних законів.

Цивільно-правові відносини, ускладнені іноземним елементом, можуть регулюватися також матеріально-правовими нормаміуказов Президента РФ, які не повинні суперечити ЦК України та іншим федеральним законам.

На підставі та на виконання ЦК України та інших федеральних законів, указів Президента України Уряд України має право приймати постанови. містять матеріальні норми міжнародного приватного права.

Міністерства та інші федеральні органи виконавчої влади можуть видавати акти, які містять матеріальні норми міжнародного приватного права, у випадках і межах, передбачених ГК РФ, іншими федеральними законами, а також указами Президента України та постановами Уряду України.

На відміну від джерел внутрішнього матеріального права джерелами внутрішнього колізійного права можуть бути лише федеральні закони, а не федеральні підзаконні акти і не акти суб'єктів РФ, оскільки колізійна норма, що допускає застосування іноземного права, - це прояв самообмеження. Воля до такого самообмеження повинна бути виражена у формі акта, який володіє вищою юридичною силою, тобто в формі федерального закону.

Загальний обсяг колізійних правил, сформульованих на основі федеральних законів за межами ГК РФ, невеликий. а кількість таких законів незначно. До них належать, перш за все, Сімейний кодекс України та Кодекс торговельного мореплавства РФ.

Колізійне регулювання питань міжнародного приватного морського права встановлено в КТМ РФ; міжнародного сімейного права - в СК РФ.

Крім того Норми МГП закріплені в ЦПК України та АПК РФ.

Набагато ширше ряд федеральних законів, що дають життя матеріально-правовим нормам про громадянську правосуб'ектностііностранних громадян, осіб без громадянства та іноземних юридичних осіб. їх здатності займатися певними видами діяльності. З певною умовністю можна виділити такі закони:

«Про правове становище іноземних громадян у Укаїни»;

«Про громадянство Укаїни»;

«Про акти громадянського стану»;

«Про дер-й реєстрації прав на нерухоме майно та угод з ним»;

«Про основи держав-го регулювання зовнішньоторговельної діяльності»;

«Про валютне регулювання та валютний контроль»;

«Про іноземні інвестиції в Укаїни»;

«Про угоди про розподіл продукції»

Міжгалузева кодифікація українського МПП призвела до дублювання багатьох інститутів вітчизняного законодавства. застереження про публічний порядок; встановлення змісту іноземного права (ст. тисячі сто дев'яносто одна ГК РФ, ст. 14 АПК РФ, ст. 166 СК РФ). При цьому формулювання одних і тих самих положень у різних нормативних актах не збігаються.

Усі законодавчі акти в міжгалузевої кодифікації українського МПП характеризуються великою кількістю прогалин та інших серйозних недоліків (невизначеність формулювань і правоположений; повна відсутність колізійного регулювання валютних, земельних і трудових відносин, пов'язаних з іноземним правопорядком).

Повномасштабна кодифікація МПП має серйозні переваги в порівнянні з міжгалузевої.