Вихід засновника розраховуємо податки правильно, економіка і життя

Кожен із засновників ТОВ має право це суспільство покинути, навіть не продаючи свою частку «на сторону», а просто передавши її суспільству. Крім того, учасники можуть з тієї чи іншої причини прийняти рішення про виключення свого колеги з ТОВ. У цьому випадку частка засновника також перейде до суспільства. Законодавці чітко зафіксували правила такого переходу, а також подальшу долю частки. А ось з податковими наслідками даних операцій все не так просто.

Звідки у суспільства береться частка

Повністю оплачена частка одного з учасників може перейти до суспільства, наприклад, при добровільному виході учасника з ТОВ або при його виключенні з числа засновників. Для початку зупинимося на процедурних моментах кожного з названих варіантів, а потім опишемо податкові наслідки. Зверніть увагу: податкові наслідки не залежать від причини, по якій учасник покинув суспільство.

По-друге, законодавство передбачає випадки, коли учасник не має права покинути суспільство, навіть якщо це дозволено статутом (ст. 26 Закону про ТОВ). Так, з ТОВ не може вийти єдиний учасник. Під забороною і ситуація, коли мова йде про «груповому виході», в результаті якого в суспільстві нікого не залишиться.

Якщо все умовності дотримані, то з моменту отримання товариством письмового заяви учасника його частка переходить до суспільства. А учасник отримує право на виплату йому дійсної вартості частки.

Схожа ситуація і з виключенням учасника. У статті 10 Закону про ТОВ говориться, що вимагати виключення учасника можна лише в двох випадках. Перший - засновник грубо порушує свої обов'язки. Другий - учасник своїми діями або бездіяльністю робить неможливою діяльність компанії або значно її ускладнює. При цьому рішення про виключення приймає не саме суспільство, а арбітражний суд. Звернутися до суду з такою вимогою можуть інші учасники (або учасник) цього ТОВ за умови, що в сукупності частка тих, хто подає заяву, перевищує 10%. Відповідно, в даному випадку частка перейде до суспільства тільки в той момент, коли вступить в законну силу рішення суду про виключення учасника. І в цей же момент у виключеного засновника з'явиться право на отримання від суспільства вартості його частки.

Оподаткування у ТОВ

З підставами появи у ТОВ частки учасника ми розібралися. Які ж податкові наслідки виникнуть у компанії і колишнього засновника при виплаті йому частки? Почнемо з товариства.

У ситуації, що розглядається говорити про сплату суспільством ПДВ можна, тільки якщо виплата засновнику його частки проводиться не грошима, а майном. Тоді на різницю між вартістю переданого колишньому учасникові майна і його початковим внеском до статутного капіталу потрібно буде нарахувати ПДВ. Такий висновок випливає зі ст. 39 НК РФ, де сказано, що реалізацією не є тільки та передача майна, яка відбувається в рамках початкового внеску. Відповідно, все, що понад цього внеску, буде визнаватися реалізацією і потрапляти під обкладення ПДВ.

Нагадаємо, що при передачі майна база по ПДВ визначається як вар-тість цього майна, обчислена виходячи з цін, визначених відповідно до ст. 105.3 НК РФ. Простіше кажучи, за основу береться ринкова вартість майна. Тому краще, якщо така вартість буде підтверджена висновком незалежного оцінювача.

І ще один нюанс, про який слід пам'ятати, якщо вирішено задовольнити прохання учасника про виплату частки не грошима, а майном. Як ми вже відзначили, передача майна учаснику в межах початкового внеску не обкладається ПДВ. А значить, доведеться відновити суму податку з цього майна, якщо він раніше був прийнятий до відрахування (п. 3 ст. 170 НК РФ).

Податок на прибуток

Оскільки ст. 23 Закону про ТОВ вимагає, щоб вартість частки вибуває учаснику виплачувалася за рахунок різниці між вартістю чистих активів товариства і розміром статутного капіталу, при оподаткуванні прибутку вартість частки врахувати не можна (п. 1 ст. 270 НК РФ). Крім того, такі витрати не пов'язані з діяльністю компанії, спрямованої на отримання доходу (ст. 252 НК РФ).

Оподаткування в учасників

Тепер розберемося, які податкові наслідки виникнуть у тих, хто вибув учасників ТОВ, яким суспільство виплачує частку.

Якщо частку отримує фізична особа ...

Пункт 17.2 ст. 217 НК Україна ставить сплату ПДФО в залежність від терміну безперервного володіння часткою. Якщо цей термін перевищує п'ять років, то ПДФО не виникає. Якщо ж термін володіння менш п'яти років, то ніяких винятків для інвес-тіціонних доходів Податковий кодекс не робить. І вся сума, яка виплачується виходить працівнику, має включатися в податкову базу. Відповідно, у організації виникає обов'язок утримати з цієї суми ПДФО.

Розглянемо тепер ситуацію, коли вийшов учасник - організація. Тут постає запитання, пов'язані з ПДВ і податком на прибуток щодо отриманої вартості частки.

Як ми вже згадували, у суспільства обов'язок нарахувати та сплатити до бюджету ПДВ може виникнути тільки в разі, коли виплата частки проводиться не грошима, а майном. Об'єкт оподаткування ПДВ буде, якщо вартість цього майна перевищує початковий внесок. Але права на відрахування у одержує боку в даному випадку не виникає, так як податок їй до оплати не пред'являється (ст. 168 і 171 НК РФ).

Що стосується доходу з податку на прибуток, то в межах початкового внеску сума, отримана при виході, доходом не визнається на підставі подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ. Ну а все, що більше над це, формуватиме дохід у колишнього учасника - організації.

Подальша доля частки

Отже, з появою у ТОВ «нічийною» частки ми розібралися. Що ж відбувається з цією часткою далі? Відповідь на це питання також знаходиться в Законі про ТОВ. Згідно ст. 24 цього закону долю частки, що належить суспільству, повинно вирішити загальні збори учасників. При цьому на прийняття рішення закон відводить один рік з моменту переходу частки до суспільства. Є три варіанти.

1. Розподілити частку між учасниками, що залишилися суспільства пропорції-нально до їхніх часток у статутному капіталі.

2. Продати частку. Залежно від формулювань статуту ТОВ покупцями можуть виступати як учасники товариства (один або кілька), так і треті особи.

3. Зменшити статутний капітал товариства на вартість частки (тобто фактично ліквідувати частку).

Зупинимося докладніше на податкові наслідки кожного з варіантів.

Розподіл частки - дохід?

Почнемо з розподілу частки між учасниками. У цьому випадку самі учасники ніяких додаткових виплат на користь суспільства не роблять, а їх частка в ТОВ пропорційно збільшується.

Наприклад, якщо в ТОВ було три учасники з частками по 1/3 кожен (в вар-мостном вираженні, наприклад, по 1 млн руб.), То після виходу одного з них і прийняття рішення про розподіл частки кожен з решти учасників буде володіти половиною ТОВ. При цьому вартість частки також виросте, оскільки змін в статутному капіталі не проводиться. Тобто в вартісному вираженні частка кожного складе вже 1,5 млн руб.

Таким чином, в наявності ознаки безоплатної передачі: учасники отримують майнове право (частку) без якогось зустрічного уявлення - з усіма податковими наслідками. Однак чи є така передача в дійсності? Давайте розбиратися.

Якщо учасники - юридичні особи

Так, по-перше, на користь того, що ці суми не обкладаються податком на прибуток, можна привести формулювання п. 1 ст. 250 НК РФ. У ньому говориться, що доходи, що направляються на оплату додаткових часток, що розміщуються серед учасників організації, внереа-лізаціонние не визнаються. А саме це і відбувається в даній ситуації. Правда, в якості контрагумента податківці тут можуть привести той факт, що як такі «доходи» в даному випадку нікуди не «направляються». Тому застосування даної норми може призвести до конфлікту з податковими органами.

Але є і другий аргумент проти сплати податку, і він куди вагоміше. Так, суди неодноразово визнавали, що при розподілі частки вибулого учасника можна застосовувати правила подп. 15 п. 1 ст. 251 НК РФ, який звільняє від податку на прибуток доходи у вигляді вартості додатково отриманих організацією-акціонером акцій, розподілених між акціонерами за рішенням загальних зборів пропорції-нально кількості належних їм акцій, або різниці між номінальною вартістю нових акцій, отриманих замість початкових, і номінальною вартістю первинних акцій акціонера при розподілі між акціонерами акцій при збільшенні статутного капіталу АТ (без зміни частки участі акціонера в АТ).

Якщо учасники - фізичні особи

Логіка фінансистів в даному випадку зрозуміла - частка в ТОВ по своїй суті являє майнове право. Частина цієї частки переходить до учасника безоплатно, оскільки суспільство оплатило цю частку вийшов учаснику і передало її залишилися. В результаті наявності дохід в натуральній формі.

При цьому фінансове відомство відмітає і неможливість застосування в даній ситуації п. 19 ст. 217 НК РФ, що звільняє від ПДФО доходи, отримані від акціонерних товариств або інших організацій акціонерами цих товариств або учасниками інших організацій в результаті переоцінки основних фондів (засобів).

На наш погляд, в даній ситуації можна оскаржити сам факт виникнення оподатковуваного доходу. Адже дохід, згідно зі ст. 41 НК РФ, це не що інше, як економічна вигода. Ця вигода може бути як в грошовій, так і в натуральній формі, а об'єктом оподаткування вона стає в разі можливості її оцінки й у тій мірі, в якій таку вигоду можна оцінити, і яка визначається відповідно до глави 23 НК РФ.

Роблячи свої висновки, фахівці МінфінаУкаіни виходять з того, що дохід є, і мова йде лише про його кваліфікації як що підлягає оподаткуванню ПДФО або звільняється від такого оподаткування відповідно до глави 23 НК РФ. Тоді як, на наш погляд, в даному випадку не виникає самого доходу. І ось чому.

У момент розподілу частки ніякої економічної вигоди у учасника не буде. Адже наявність у нього частки в ТОВ означає лише, що цей учасник має в тому числі право на отримання дивідендів, а також вартості частки при вибутті з ТОВ. Тобто наявність частки дає лише гіпотетичне право на отримання доходу. Дійсна ж економічна вигода у власника частки з'явиться лише тоді, коли гро-під виплатить йому дивіденди або вартість частки.

Таким чином, на наш погляд, збільшення номінальної вартості частки саме по собі не тягне для учасника гро-ва поява економічної вигоди. А значить, не тягне появи доходу і як наслідок - обов'язки зі сплати ПДФО.

Є і ще один аргумент на користь того, що податок сплачувати не потрібно. Згідно ст. 211 НК Україна в натуральній формі можуть бути отримані товари (роботи, послуги), інше майно. Частка в статутному капіталі, як ми вже згадували, є майновим правом. А згідно з п. 2 ст. 38 НК Україна майнові права в цілях оподаткування не відносяться до майна. Таким чином, отримання частки в ТОВ не можна вважати доходом в натуральній формі.

Перейдемо тепер до продажу частки. По-п-роси з оподаткуванням тут виникають в разі, коли ціна продажу менше, ніж сума, виплачена учаснику, який вибув. Або, кажучи іншими словами, при продажу частки за ціною, нижчою за номінальну. У цьому випадку покупці - юридичні особи можуть отримати від податкової інспекції вимога включити різницю між ціною продажу і номінальною вартістю частки в доходи. Протиставити такій вимозі можна наступне. У ситуації, що розглядається мова не може йти про безоплатному отриманні майнового права, оскільки частка була оплачена одержувачем за узгодженою ціною (п. 2 ст. 248 НК РФ).

Тому у інспекції залишається єдина можливість донарахувати податок в даній ситуації - це оскаржити саму угоду в зв'язку з тим, що вона полягає не за ринковою ціною. Зробити це інспекція може, якщо мова йде про взаємозалежних осіб (а суспільство і його учасник якраз такими і є). Однак донарахувати податок інспекція має право, тільки якщо доведе, що ціна дійсно не відповідає ринковій. Для цього податківцям потрібно взяти за основу подібну угоду з незалежною особою (п. 2 ст. 105.3 НК РФ). Парадокс же даної ситуації полягає в тому, що будь-яка операція з продажу частки завжди буде здійснена між взаємозалежними особами. Адже, купуючи частку в ТОВ, навіть стороння особа стає з цим суспільством взаємозалежним. Таким чином, на наш погляд, шанс донарахування податку в даній ситуації практично дорівнює нулю.

Крім того, в даній ситуації може бути застосована та ж логіка щодо неможливості визначення ринкової ціни, що і у випадку з податком на прибуток.

Про який-небудь доході учасників в даному випадку говорити теж не доводиться - у них зменшилася майнове право. І таке зменшення витратою також не є.