Утримання - це

право кредитора утримувати в забезпечення простроченого зобов'язання знаходяться у нього по яким би то не було підстав речі боржника до виконання певного зобов'язання (ст. 359-360 ГК РФ).

Право У. виникає у кредитора тільки з моменту невиконання боржником в термін лежать на ньому зобов'язань. У разі настання неспроможності боржника або в інших випадках, коли терміни виконання зобов'язань закінчуються (наступають) достроково, можливість реалізації права У. зберігається.

Предметом У. може бути тільки річ. причому у вузькому (власному) значенні цього слова. Не можна утримувати право або гроші - можна утримувати тільки речі (тілесні предмети матеріального світу) або цінні папери (в "нормальної" .документарной формі).

Предмет У. не може бути визначений індивідуально до моменту початку реалізації цього права. На відміну від застави, предмет якого індивідуалізується ще до виникнення заставного права (тобто до передачі речі заставодержателю), предмет права У. стає відомий з певною точністю тільки тоді, коли кредитор приступає до реалізації цього права. Більш того, якщо предмет застави за загальним правилом не змінюється, то предмет У. може змінюватися кредитором на власний розсуд. Якщо на заставу речі необхідна згода заставодавця, то реалізація кредитором права У. згоди боржника не вимагає.

За загальним правилом підставою У. речі може бути тільки невиконання

боржником зобов'язання щодо оплати цієї речі. Виняток становить випадок, коли і боржник, і кредитор діють "як підприємці": тут підставою У. будь-якої речі може бути невиконання будь-якого зобов'язання. Подібно до того, як предмет У. визначається розсудом кредитора, його одностороннім волевиявленням визначається також і зобов'язання (одне або декілька), невиконання яких тягне за собою застосування права У.

Право У. - право обтяжує (сервітутного) типу, наступного за річчю всюди, у кого б така не перебувала. Цим і пояснюється норма п. 2 ст. 359 ГК України про можливість кредитора продовжувати утримувати річ навіть після переходу на неї права власності третій особі. Кредитор може пред'явити кожному новому власнику предмета У. все ті вимоги, які він міг би пред'явити боржникові.

У. не можна застосувати до цінностей, що знаходяться в банківських сейфах, цінностям, що були передані на зберігання в запечатаних конвертах (упаковках), а також випадково (без згоди боржника, безпідставно) опинилися у кредитора. З цінностей, що зберігаються в банківських сейфах, банк може утримувати тільки ті з них, про які він обізнаний і за збереження яких відповідає як професійний зберігач.

ГК України не вимагає як умову реалізації права У. відповідність вартості предмета У. і невиконаного в строк зобов'язання. Вимоги кредитора, який притримує річ, задовольняються в тому ж порядку, що і вимоги, забезпечені заставою. Якщо кредитор спробує реалізувати утримувану річ, боржник має право - при невідповідності вартості речі і розміру забезпеченого її У. зобов'язання - відмовити кредитору в праві на звернення стягнення з вартості утримуваної речі (п. 2 ст. 348 ГК.РФ).

У. не може і не повинно поширюватися на цінності, отримані кредитором від боржника в зв'язку з представництвом інтересів останнього за дорученням або на підставі договору доручення (ст. 182. 185,970-978 ГК РФ). Пов'язано це з тим, що представник і повірений діють за счет.в інтересах і від імені акредитуючої (довірителя). Виробляючи ж дії по У. отриманих для акредитуючої (довірителя) цінностей, представник (повірений) вступає в протиріччя з інтересами яку представляють (довірителя).

Літ. Венедиктов А.В. Право утримання і заліку в банківській практиці / Питання торгового права і практики: Зб. статей. Л. 1926; Право банку на реалізацію забезпечення по оп \ 'саll \' ним рахунками і на утримання всіх цінностей свого боржника для погашення його боргу // Право, 1899, №5.