Ризики виходу до банкрутства
Як правило, учасники господарських відносин при виникненні труднощів прагнуть якомога швидше звільниться від обтяжливих їх активів, тим більше якщо такі активи можуть принести значні ризики в майбутньому. Не є винятком і нематеріальні активи у вигляді часток участі в юридичних особах, які з тих чи інших причин обтяжені кредиторською заборгованістю перед своїми контрагентами і бюджетом. У такій ситуації, засновники компанії прагнуть позбутися проблемного активу, побоюючись можливої відповідальності за зобов'язаннями заснованої ними компанії в разі її банкрутства.
Вихід є завжди
Вихід зі складу учасників обтяженої кредиторською заборгованістю компанії, на перший погляд, найбільш простий і поширений механізм припинення участі в товаристві. Разом з тим мало хто розуміє, що подібні дії не тільки не дозволять уникнути ризиків субсидіарної відповідальності суспільства, але і можуть послужити підставою для підозр у навмисних діях учасників боржника по заподіянню шкоди його кредиторам. Причому, як правило, при визначенні провини береться до уваги період входження до складу учасників боржника і період утворення заборгованості боржника перед своїми контрагентами.
Не розуміючи що тягнуть за собою такими діями проблем, учасники, не бажаючи втрачати вкладені в суспільство кошти, прагнуть своїм виходом з товариства прикрити висновок з нього активів і грошових коштів за допомогою отримання дійсної вартості частки в статутному капіталі проблемного суспільства. Однак повернення активів буде вже бути головним болем кредиторів боржника і його арбітражного керуючого. Разом з тим, як показує практика, досягти позитивного результату і повернути виведені учасником кошти вдається в більшості випадків, причому, якщо вихід учасника та отримання ним дійсної вартості своєї участі в капіталі боржника здійснені напередодні банкрутства, завдавши тим самим, значної шкоди боржнику і його кредиторам, що володіють вимогами до боржника з більш ранніми термінами виникнення. Причому важливе значення в такій ситуації має наявність ознак банкрутства у суспільства, або їх поява в результаті виплати вартості частки участі в капіталі компанії.
Варто зазначити, що вихід зі складу учасників товариства, в тому числі і напередодні банкрутства, до введення щодо боржника процедури спостереження, нічим не обмежений. Окремо слід виділити отримання учасником дійсної вартості частки учасника у статутному капіталі товариства в разі, якщо такі виплати або передача майна призведе до неспроможності суспільства, завдавши шкоди боржнику і його кредиторам.
Однак в даний час відповідно до чинного законодавства таке право учасника може бути обмежена статутом і зажадає узгодження виходу з іншими учасниками товариства.
Шляхи і обмеження
Вихід учасника з товариства можливий як шляхом відчуження своєї частки в статутному капіталі учасникам цього товариства, третій особі, так і шляхом відчуження своєї частки суспільству.
Особа, що відчужує свою частку в повному обсязі, перестає бути учасником товариства, що має на увазі його вихід з товариства, окремим випадком якого може бути відчуження своєї частки як суспільству, так і третій особі.
При виході зі складу учасників в силу положень п. 6.1 ст. 23 Закону про ТОВ частка учасника переходить до суспільства. При цьому товариство зобов'язане виплатити учаснику справжню вартість його частки статутному капіталі товариства або передати майно такої ж вартості. Дійсна частка участі визначається на підставі даних бухгалтерської звітності товариства за останній звітний період, що передує дню подачі заяви про вихід з товариства, і підлягає передачі протягом трьох місяців з дня виникнення відповідної обов'язки, якщо інший термін або порядок виплат не передбачено статутом товариства.
Причому, суспільство не має права виплачувати дійсну вартість частки або частини частки в статутному капіталі товариства або видавати майно тієї вартості, якщо на момент таких виплат або видачі майна воно відповідає ознакам банкрутства, або в результаті цих виплат зазначені ознаки з'являться у суспільства (абзац 4 п. 8 ст. 23 Закону про ТОВ).
Однак фактичне отримання дійсної вартості частки участі в товаристві може бути підставою для визнання таких виплат або передачі майна недійсними за заявою конкурсного керуючого в разі банкрутства товариства.
Таким чином, чинне законодавство не обмежує права учасника напередодні банкрутства прийняти рішення про вихід зі складу засновників товариства.
Разом з тим отримання учасником дійсної вартості частки участі в товаристві несе значні ризики визнання таких виплат недійсними з кореспондуючих вимогою повернення отриманих коштів до складу ліквідаційної маси суспільства при його банкрутство. Причому не варто забувати, що судова оцінка недійсності дій суспільства і його учасника з виплати вартості участі в суспільстві чревата подальшим звинуваченням в діях, що призвели до банкрутства товариства та неможливості розплатитися з кредиторами. Подібне звинувачення може сформувати підстави для залучення колишнього учасника до субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями боржника.
Тому прийняття подібних рішень вимагає ретельної оцінки ризиків та можливих наслідків.