Колізійні принципи (типи колізійних прив’язок)

Як зазначалося в попередніх темах, формула прикріплення лежить в основі прив'язки двосторонньої колізійної норми. Застосування формули до конкретних обставин веде до вибору права тієї держави, яка компетентно регулювати конкретне приватноправове ставлення, вказане в обсязі цієї норми.

Всі колізійні норми будуються на деяких загальних правилах. Вони склалися протягом багатовікової практики розвитку колізійного права різних держав і взаємних впливів. Формули прікрепленія- це найбільш типові, максимально узагальнені правила, які найчастіше використовуються для побудови колізійних норм. Їх називають колізійними принципами, колізійними критеріями або типами колізійних прив'язок.

I.Лічний закон (lexpersonales) - найбільш поширена формула прикріплення. Застосовується для вирішення колізій законів різних держав. Існує два варіанти особистого закону: 1) Закон громадянства (lex patriae) - означає застосування права тієї держави, громадянином якої є учасник частноправового відносини; 2) Закон місця проживання (lex domicilii) - означає застосування права тієї держави, на території якого учасник частноправового відносини проживає. Особистий закон - це закон фізичних осіб, і застосовується він для визначення правового становища фізичних осіб: право - і дієздатності, особистих прав (права на ім'я, місце проживання, на честь і т. Д.); в шлюбно-сімейних і спадкових відносинах (з приводу рухомого майна).

Історично склалося, що одні країни використовують особистий закон в формі громадянства (європейські країни; латиноамериканські: Куба, Панама, Коста-Ріка; арабські: Алжир, Єгипет та ін.), А інші - у формі закону місця проживання (Великобританія, США, Канада , Індія та ін.). Також існують країни, в яких діє «змішана система» особистого закону, т. Е. Застосовуються обидва варіанти (Австрія, Швейцарія, Угорщина, Мексика, Венесуела і ін.). Наприклад, у Франції до особистого статусу особи застосовується закон громадянства. Відповідно розірвання шлюбу розглядається за законом громадянства подружжя. Якщо подружжя мало різне громадянство, то доводилося звертатися до права двох різних держав. В результаті відносно одного чоловіка (француза) шлюб розривається, а щодо другого з подружжя (італійця) шлюб не розривається. Виникали «кульгають відносини», і закон громадянства не давав виходу з цього глухого кута. Судова практика (зберігши загальну генеральну норму: розірвання шлюбу підпорядковується закону громадянства подружжя) виробила субсидіарну колізійних норм: якщо подружжя не має спільного громадянства, то застосовується закон держави, на території якої вони мають спільне місце проживання.

українське колізійне право йде тим самим шляхом, тому Україна зараховують до країн зі змішаною системою особистого закону. Сімейний кодекс України широко використовує обидві форми особистого закону. Частина 3 ГК України в розділі VI «Міжнародне приватне право» включає окрему статтю (1 195) «Особистий закон фізичної особи». Вона передбачає різні варіанти особистого закону в залежності від ситуаційних обставин, причому основним є закон громадянства.

Таким чином, перехід до змішаної системи особистого закону є характерною рисою сучасного розвитку міжнародного приватного права, що підвищує його ефективність.

II. Закон юридичної особи (lexsocietatis) - формула прикріплення, широко використовувана при вирішенні колізії законів, пов'язаних з правовим становищем іноземної юридичної особи. Вона передбачає застосування права тієї держави, якій належить юридична особа. Іноді цю формулу називають «закон національності юридичної особи».

Коли в цивільно-правові відносини вступають іноземні юридичні особи, потрібно вибрати право держави, яке зможе відповісти на різні питання, наприклад про обсяг правоздатності, про відповідальність юридичних осіб і т. Д. Світова практика завжди звертається в таких випадках до права держави, з яким юридична особа належить. Право держави утворює особистий статут юридичної особи, що володіє екстериторіальність: він слід за юридичною особою незалежно від того, де воно здійснює свою діяльність. Але в праві різних держав по-різному визначається державна приналежність (національність) юридичних осіб. Використовується два критерії: осілості (в різному тлумаченні) і інкорпорації.

Теорія осілості - особистим статутом юридичної особи (компанії, корпорації) є закон тієї країни, в якій знаходиться його центр управління (рада директорів, правління, інші виконавчі або розпорядчі органи).

III. Закон місця знаходження речі (lexreisitae) - одна з перших формул прикріплення, що склалися в міжнародному приватному праві. Вона означає застосування права тієї держави, на території якого знаходиться річ, що є об'єктом приватноправових відносин. У сферу дії цього закону включається рухоме і нерухоме майно. У конструкції цього закону є три винятки:

1) якщо всі фактичні дії, необхідні для виникнення будь-якого речового права, повністю здійснилися на території тієї держави, де річ знаходиться, а потім вона буде переміщена на територію іншої держави, то виникли речові права будуть обговорюватися по праву тієї держави, де відповідні дії відбулися, а не по праву тієї держави, де річ реально перебуває;

2) правове становище речей, занесених до державного реєстру, незалежно від того, де річ реально перебуває, визначається правом країни, де вона внесена до реєстру;

3) місце знаходження речі, що знаходиться в дорозі (rei in transitu), постійно змінюється, і тому для визначення її правового режиму в разі необхідності використовується штучна прив'язка: закон місця відправлення речі або закон місця призначення. ВУкаіни - закон місця відправлення, п. 2 ст.1206 ч. 3 ЦК.

IV. Закон, обраний сторонами цивільних правовідносин (lexvoluntatis) - означає застосування права тієї держави, яке оберуть самі сторони - учасники приватного правовідносини. Такий спосіб вибору права використовується тільки в договірних зобов'язаннях. При вирішенні всіх колізійних питань у сфері договірних зобов'язань вирішальною є воля сторін. Дана формула прикріплення також називається «автономією волі». в українському колізійного права вона виражена в ст. 1210 ч. 3 ЦК України. Згідно п. 1 «Сторони договору можуть при укладанні договору або в подальшому вибрати за угодою між собою право, яке підлягає застосуванню до їх прав і обов'язків за цим договором ...». Як видно, воля сторін при укладанні договору користується пріоритетом. Інші способи вибору права, передбачені в ст. 1211 ч. 3 ЦК України, застосовуються тільки при відсутності волі сторін.

V. Закон місця здійснення акту (lexlociactus) - формула прикріплення, що означає застосування права тієї держави, на території якого здійснено приватно акт (складено заповіт, виписана довіреність, укладений шлюб і т. Д.). Ця узагальнена формула використовується нечасто. Класичний випадок використання в узагальненому вигляді - для вирішення колізій законів, пов'язаних з формою частноправового акта: форма акту підкоряється закону місця скоєння. Приватно акт - це широке поняття, воно охоплює різні приватно-правові дії. Тому дана формула конкретизується в залежності від того, про який вид акта йде мова. Існує кілька варіантів закону місця здійснення акту.

V.1. Закон місця вчинення договору (lexlocicontractus) - означає застосування права держави, де укладений договір. Ця прив'язка використовується для регулювання зобов'язань, що випливають з приватноправових договорів: купівлі-продажу, міни, підряду та ін.

V.3. Закон місця скоєння шлюбу (lexlocicelebrationis) - означає застосування права тієї держави, на території якого укладений шлюб.

V.4. Закон місця заподіяння шкоди (lexlocidelicticommissi) - означає застосування права тієї держави, на території якого було завдано шкоди. Цей принцип виражений в п. 1 ст. 1219 ч. 3 ЦК України, який встановлює, що «до зобов'язань, які виникають внаслідок заподіяння шкоди, застосовується право країни, де мала місце дія або інше зобов'язання, яке послужило підставою для вимоги про відшкодування шкоди».

V.5. Закон форми акта - найбільш поширеним варіантом закону місця здійснення акту є його застосування для вирішення колізій законів, пов'язаних з формою цивільно-правового акту. Форма акта (угоди, договори) визначається за законом місця його вчинення (locus regit actum). Це правило використовується і в українському міжнародному приватному праві. Згідно п. 1 ст. 209 ч. 3 ЦК України «форма угоди підпорядковується праву місця її здійснення». Точно так же «форма довіреності підпорядковується праву місця її здійснення», т. Е. Визначається за правом країни, де була видана довіреність.

VI. Закон країни продавця (lexvenditoris) - означає застосування права тієї держави, якій належить продавець. Ця формула використовується для регулювання договірних зобов'язань. Закон країни продавця використовується в двох значеннях:

1) застосовується в дослівному (вузькому) значенні до договору купівлі-продажу, права та обов'язки сторін якого регулюються правом країни продавця;

У такому широкому розумінні закон країни продавця закріплений у національному законодавстві різних держав, в тому числі і вУкаіни. Згідно п. 1 ст. 1211 ч. 3 ЦК України при відсутності угоди сторін про підметі застосуванню праві до договору застосовується право країни, з якою договір найтісніше пов'язаний.

Правом країни, з якою договір найтісніше пов'язаний, вважається, право країни, де знаходиться місце проживання або основне місце діяльності сторони, яка здійснює виконання, яке має вирішальне значення для змісту договору (п. 2 ст. 1211).

Стороною, яка здійснює виконання, яке має вирішальне значення для змісту договору, визнається, якщо інше не випливає із закону, умов чи істоти договору або сукупності обставин справи, сторона, що є, зокрема: продавцем - у договорі купівлі-продажу (вузьке значення); наймодавцем - у договорі майнового найму; зберігачем - у договорі зберігання, орендодавцем - в договорі оренди і т. д. (всього 19 договорів), що свідчить про використання цього закону в широкому сенсі (п. 3 ст. 1211).

VII. Закон найбільш тісному зв'язку (ProperLaw) - означає застосування права тієї держави, з яким дане правовідношення найбільш тісно пов'язано. Найчастіше ця формула застосовується тоді ж, коли і закон країни продавця, для вирішення колізійних питань у сфері договірних зобов'язань. Але іноді його використовують в якості загального підходу для регулювання всіх приватноправових відносин з іноземним елементом. Наприклад, Закон про міжнародне приватне право Австрії 1978 встановлює загальне правило, що полягає в тому, що правовідносини з іноземним елементом підкоряються принципу верховенства права, з яким є найбільш тісний зв'язок.

VIII. Закон суду (lexfori) - формула прикріплення, вирішальна колізію права на користь права тієї держави, де розглядається приватно суперечка (у суді, арбітражі, третейському суді або в іншому органі). Відповідно до цієї формули суд або інший правозастосовний орган повинен керуватися правом своєї країни, незважаючи на наявність іноземного елемента в складі частноправового відносини. Сфера застосування закону суду - міжнародний цивільний процес: суд, розглядаючи цивільні справи за участю іноземного елемента, завжди керується своїм процесуальним правом. Як виняток суд може застосувати норми іноземного процесуального права, якщо це спеціально обумовлено в законі або в міжнародному договорі. Однак в міжнародному цивільному процесі проблема вибору права відсутній, тому закон суду тут є не формулою прикріплення, а одним із принципів міжнародного цивільного процесу.

IX. Закон місця роботи (lexlocilaboris) - формула прикріплення, яка використовується для вирішення колізій законів у сфері міжнародних трудових правовідносин. Відповідно до цієї формули для регламентації всього комплексу трудових правовідносин, ускладнених іноземним елементом, застосовується право країни, де здійснюється трудова діяльність. ВУкаіни закон місця праці широко використовується в міжнародних договорах з різних аспектів економічного і культурного співробітництва або по залученню і використанню іноземної робочої сили.

Перелік розглянутих формул прикріплення далеко не вичерпаний - це найбільш типові і узагальнені формули, кожна з яких може виявлятися в більш конкретних варіантах.

На сьогоднішній день виділяється дві сучасні особливості розвитку колізійних прив'язок:

1) прагнення до відмови від жорстких прив'язок, заснованих на одному певному критерії. Це не означає, що традиційні прив'язки зникають: змінюється їх роль. Часто вони використовуються в якості додаткових (субсидіарних) прив'язок, наприклад закон місця скоєння договору;

2) для вибору права по одному питанню використовується не одна, а ціла система взаємопов'язаних прив'язок. В результаті виникають ланцюги з генеральної і додаткових колізійних прив'язок, пов'язаних внутрішньою єдністю.