Договір epc як нова форма регулювання відносин підрядника і замовника
Договір EPC як нова форма регулювання відносин підрядника і замовника. Ризик визнання договору EPC неукладеним.
EPC контракти з'явилися в термінології українських юристів відносно недавно. Абревіатура EPC (Engineering Procurement Construction) прийшла до нас разом з іноземними замовниками підрядникам, а також банками, які беруть участь в процесі проектного фінансування, одночасно з абревіатурою FIDIC. український бізнес придивився, оцінив і почав активно застосовувати форму EPC контракту для своїх проектів, відсунувши старий добрий будівельний підряд в строну. Так в чому ж відмінності будівельного підряду від EPC контракту і переваги і / або недоліки останнього? І про що слід пам'ятати бізнесу при використанні форм EPC контрактів
Олена Стюарт, Партнер інфраструктурної практики, Stuarts Legal, Юридична фірма, www.stuartslegal.com/en/
Безумовно, EPC контракти, перш за все, застосовуються в міжнародних інфраструктурних проектах або як частина проектів в області державно-приватного партнерства (ДПП), і привабливі для всіх учасників інфраструктурного проекту. Для замовника EPC контракт зручний принципом 'turnkey responsibility [1] "підрядника, підряднику EPC контракт вигідний можливістю встановлення більш високої ціни за повну інтегрований ланцюжок послуг, а також оптимізацією прибутку за рахунок технології виробництва робіт, а кредитні організації, в свою чергу, раді можливості опосередковано, а іноді і прямо впливати на умови EPС контракту, будучи гравцем, без якого часто унеможливлюється реалізація інфраструктурного проекту.
Що таке EPC контракт для українського суду за умови, що він укладений з українського права? Це ніщо інше, як змішаний договір, що містить в собі умови декількох договорів:
(I) договору надання послуг, у випадку з EPC контрактом, послуг з проектування (інжинірингу);
(Ii) договору поставки обладнання;
(Iii) договору будівельного підряду
Отже, при складанні EPC контракту сторонам необхідно прописувати істотні умови для кожного з зазначених вище договорів для виключення ризику визнання EPC контракту неукладеним. Визначення істотних умов договору надання послуг і договору поставки не викликають такої бурхливої дискусії у юристів, і не є предметом спору в судах, на відміну від визначення істотних умов договору будівельного підряду.
Основна причина визнання договорів будівельного підряду неукладеними полягає в порушенні вимоги статті 190 ЦК РФ, відповідно до якої початок перебігу строку визначається:
1) вказівкою на календарну дату;
2) вказівкою на подію, яка повинна неминуче настати (і не залежить від волі сторін)
Суд визнав договори, що містять такі формулювання при визначенні терміну виконання робіт неукладеними:
«Через [•] після сплати авансу»:
«Через [•] після надання підготовленого майданчика і оплати авансу»:
«Початок робіт визначається в міру готовності об'єкта»:
Незважаючи на те, то такий стан договору суперечить ГК України про визначення цивільно-правових термінів, Президія ВАС вказав, що: «вимоги цивільного законодавства про визначення періоду виконання робіт за договором підряду як істотної умови цього договору встановлено з метою недопущення невизначеності в правовідносинах сторін. Якщо початковий момент періоду визначено вказівкою на дію боку чи інших осіб, в тому числі на момент сплати авансу, і такі дії вчинені упродовж розумного строку, невизначеність у визначенні терміну виконання робіт усувається. Отже, в цьому випадку умова про період виконання робіт повинно вважатися узгодженим, а договір - укладеним ».
«Підрядник зобов'язаний приступити до початку виконання робіт протягом [•] робочих днів з дати передачі йому Замовником за відповідним актом Будівельної майданчики, але не пізніше [ВКАЗАТИ ДАТУ]. Датою передачі Будівельної майданчика буде дата підписання акта прийому-передачі Будівельної майданчика обома Сторонами без зауважень ».
[1] Відповідальність «під ключ»