Закон національності (особистий закон) юридичної особи

юридичною особою; обсяг її правоздатності; порядок виникнення і припинення діяльності; порядок ліквідації та доля ліквідаційного залишку майна) мають загальну коллизионную прив'язку, загальний особистий статут. Положення про те, що кожна юридична особа має особистим статутом, має екстериторіальне дію і підлягає визнанню за кордоном, вважається загальновизнаним у доктрині та практиці міжнародного приватного права. Це положення грунтується на міжнародному звичаї. За ідеєю, особистий статут юридичної особи повинен відображати його державну приналежність, національність, але саме визначення державної належності юридичних осіб в сучасних умовах являє собою величезні труднощі.

В даний час компанія може бути зареєстрована в одній державі, контролюватися з території іншої держави, мати адміністративний центр (правління) в третьому, вести господарську діяльність в четвертому, а акціонерами даної компанії можуть бути громадяни найрізноманітніших держав. Ні в теорії міжнародного приватного права, ні в законодавстві різних держав немає єдиної позиції, за якою ознакою в подібній ситуації слід визначати національність юридичної особи.

У сучасному міжнародному приватному праві існують чотири варіанти визначення особистого закону юридичних осіб.

Теорія інкорпорації - особистим законом юридичної особи вважається право тієї держави, в якій ця особа зареєстрована (інкорпороване). Таке трактування закріплена в праві Великобританії, Укаїни, Китаю, Чехії, Індії, Кіпру, США.

Теорія осілості - юридична особа належить тій державі, на території якої знаходиться його адміністративний центр (правління, штаб-квартира). Дане трактування властива праву більшості держав Європи (Франція, ФРН, Іспанія, Бельгія, Швейцарія, Польща, Україна). До недавнього часу критерій осілості безумовно застосовувався при визначенні статусу юридичної особи для міжнародних організацій.

На багатосторонньому міжнародному рівні була зроблена спроба добитися синтезу теорії інкорпорації і теорії осілості: Гаазька конвенція «Про визнання прав юридичної особи за іноземними компаніями, асоціаціями, установами» 1956 р виходить з того, що національність юридичної особи визначається за місцем, де вона зареєстрована і де за статутом знаходиться його правління. Законодавство багатьох європейських країн сприйняло це положення - основним критерієм визначення національності юридичних осіб у праві країн континентальної Європи виступає теорія осілості, субсидіарним - теорія інкорпорації.

Теорія ефективного (основного) місця діяльності - юридична особа має національність тієї держави, на території якої воно веде основну господарську діяльність (законодавство Єгипту, Сирії, Алжиру, багатьох інших країн, що розвиваються). Критерій ефективного місця діяльності оптимальний для визначення національної приналежності офшорних компаній.

У законодавстві більшості держав для визначення особистого закону юридичних осіб застосовується поєднання різних критеріїв (Великобританія і США - теорії інкорпорації і контролю, Індія - інкорпорації і ефективного місця діяльності, Угорщина - інкорпорації і осілості). Особистий закон компанії визначає її особистий статут (правосуб'єктність компанії).

в українському праві поняття особистого статуту юридичної особи дано в п. 2 ст. 1202 ЦК України. Україна - одна з небагатьох країн світу, в чиєму право встановлено тільки один критерій визначення особистого закону юридичної особи - критерій інкорпорації.

В епоху ускладнення структури юридичних осіб, їх інтернаціоналізації, розвитку компаній міжнародного бізнесу, транснаціональних корпорацій, офшорних компаній подібна норма українського права призводить до серйозних негативних наслідків. Виникає практично нерозв'язна проблема контролю та оподаткування офшорних компаній, заснованих українськими особами для здійснення діяльності на території РФ, але зареєстрованих в інших державах; контролю за діяльністю транснаціональних корпорацій на території РФ.

Споживання пам'яті: 0.5 Мб