Порядок створення комерційних організацій, підприємницьке право, шпори для кожного!
1. Юридичними особами можуть бути організації, котрі переслідують одержання прибутку як основну мету своєї діяльності (комерційні організації) або не мають одержання прибутку як такої мети і не розподіляють отриманий прибуток між учасниками (некомерційні організації).
2. Юридичні особи, які є комерційними організаціями. можуть створюватися у формі господарських товариств і товариств, виробничих кооперативів, державних і муніципальних унітарних підприємств.
3. Юридичні особи, які є некомерційними організаціями. можуть створюватися у формі споживчих кооперативів, громадських або релігійних організацій (об'єднань), установ, благодійних та інших фондів. а також в інших формах, передбачених законом.
Некомерційні організації можуть здійснювати ПД лише остільки, оскільки це служить досягненню цілей, заради яких вони створені, і цих цілей.
4. Допускається створення об'єднань комерційних і (або) некомерційних організацій у формі асоціацій і союзів.
ПРД здійснюється особами, зареєстрованими в установленому законом порядку (реєстрація є конститутивний, має правовстановлюючі значення як юридичний факт, на підставі і з моменту вчинення якого виникає ю / л і набуває відповідний статус ІП).
Залежно від того, з чиєї волі і яким чином, створюються суб'єкти ПП прийнято виділяти:
- установчо-розпорядчий спосіб-використовується для створення державних і муніципальних унітарних підприємств, які створюються на підставі рішення про їх заснування, прийнятого Урядом РФ, федеральним органом виконавчої влади, уповноваженим органом державної влади суб'єкта Україна або органом МСУ відповідно до актів, що визначають компетенцію таких органів ;
- установчий, договірно-установчий спосіб - застосовується при створенні комерційних організацій одним учасником, а також при придбанні статусу ІП;
- договірно-установчий спосіб - використовується при створенні комерційних організацій з декількома учасниками.
- дозволительно-установчий спосіб - передбачає узгодження створення суб'єкта підприємницької права з державним органом (Центральним Банком РФ, Федеральною антимонопольною службою та іншими).
Створення юридичної ліцаначінается з вибору засновниками його організаційно-правової форми, розробки установчих документів, які є правовою основою діяльності організації поряд з нормами чинного законодавства. Склад установчих документів для різних видів юридичних осіб різний: товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю діють на основі установчого договору та статуту. Правовою базою діяльності господарських товариств є установчий договір. Для інших комерційних організацій в якості єдиного установчого документа передбачено статут. Установчий договір юридичної особи полягає, а статут затверджується його засновниками. Юридична особа, створена одним засновником, діє на підставі затвердженого нею статуту.
На першому етапі крім розробки проектів установчих документів відбувається комплектування складу засновників організації, визначення розміру статутного (складеного) капіталу (фонду) організації. в необхідних випадках - грошова оцінка вкладів засновників у вигляді матеріальних цінностей, передачі майнових прав та права користування інтелектуальною власністю. Ухвалення рішення про створення організації, затвердження або підписання установчих документів, обрання керівного складу та прийняття рішень по іншим необхідним питань відбувається, як правило, на установчих зборах. Протокол установчих зборів є документом, що закріплює ці дії. У разі, коли засновником організації є одна особа, відповідні питання оформляються рішенням засновника.
На даному етапі також має розпочатися формування статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю, пайового фонду виробничого кооперативу, може бути сформований складеного капіталу товариства. Так, засновники товариства з обмеженою відповідальністю зобов'язані сплатити не менше 50% статутного капіталу на момент державної реєстрації товариства. Оплата статутного капіталу акціонерного товариства та статутного фонду державних і муніципальних унітарних підприємств проводиться після їх державної реєстрації.
Основні етапи створення суб'єктів ПРД:
1) Засновники комерційної організації (господарське товариство може бути створено 1 особою; засновником господарського товариства не може бути інше господарське товариство, що складається з 1 особи; число акціонерів ЗАТ не повинно перевищувати 50 (інакше - перетворення у ВАТ або ліквідація); повними товаришами в повних товариствах і товариствах на вірі можуть бути ІП та комерційні організації, учасниками господарських товариств та вкладниками в товариствах на вірі - громадяни і ю / л).
2) Організаційно-правова форма (засновники можуть створити комерційну організацію в будь-якої організаційно-правовій формі, окрім випадків, встановлених законодавством (в законодавчих актах встановлюються заборони або обмеження; вимоги про ведення окремих видів діяльності організаціями, створеними в певних організаційно-правових формах).
3) Установчі документи (в залежності від обраної організаційно-правової форми установчими документами можуть бути - статут ((унітарні підприємства, кооперативи, АТ); установчий договір і статут (ТОВ і ТДВ); установчий договір (товариства)).
Установчий договір (зобов'язання створення ю / л, визначення порядку спільної діяльності по його створенню, умови передачі йому свого майна, порядок розподілу прибутку і збитків, порядок управління діяльністю, вихід учасників з його складу).
Статут - встановлює правовий статус організації - визначаються організаційно-правова форма комерційної організації, її найменування, місце знаходження, розмір статутного капіталу, відповідальність учасників за порушення обов'язків по оплаті статутного капіталу, склад і компетенція органів управління, порядок прийняття ними рішень; визначаються цілі та предмет діяльності).
4) Найменування комерційної організації (повинно містити вказівку на його організаційно-правову форму; вказівку на характер діяльності повинно бути присутнім тільки в найменуваннях унітарних підприємств, а також в інших випадках, передбачених законом; особливий порядок для включення слів «Росія», «РФ» і утворених на їх основі слів і словосполучень) (право на фірмове найменування прирівняне за правовим режимом до об'єктів інтелектуальної власності).
5) Місце знаходження організації (місце знаходження ю / л визначається місцем його державної реєстрації, яка здійснюється за місцем знаходження його постійно діючого виконавчого органу).
6) Формування статутного (складеного) капіталу, статутного (пайового) фонду:
а) господарські товариства - статутний капітал (зареєстрована в установчих документах сукупність внесків (часток, акцій за номінальною вартістю) засновників (учасників) організації; являє собою грошову оцінку сукупності вкладів, внесених учасниками);
б) господарські товариства - складеного капіталу (не є мінімальною гарантією прав кредиторів; розмір встановлюється в установчому договорі при створенні товариства);
в) виробничі кооперативи - пайовий фонд (утворюється за рахунок пайових внесків, які оцінюються при утворенні кооперативу за взаємною домовленістю його членів на підставі сформованих на ринку цін, при вступі нових членів - комісією);
г) державні і муніципальні підприємства на праві господарського відання - статутний фонд (розмір визначається власником підприємства; повинен бути повністю сформований протягом 3 місяців з моменту державної реєстрації; є неподільним, не може бути розподілений по вкладах (паїв, часток)).
Статутний (складений) капітал, статутний (пайовий) фонд можуть формуватися за рахунок грошей, цінних паперів, інших речей, майнових та інших прав, що мають грошову оцінку (в деяких випадках оцінка повинна проводитися незалежним оцінювачем).
7) Державна реєстрація (здійснюється ФНС РФ, термін - не більше 5 робочих днів; подаються документи (заяву, рішення про створення, установчі документи, виписка з реєстру іноземних ю / л, документ про сплату державного мита) (рішення про державну реєстрацію - підстава внесення запису до відповідного державного реєстру (момент запису до реєстру - момент державної реєстрації).
Постановка на облік в податковому органі здійснюється одночасно з державною реєстрацією.
Відмова у державній реєстрації допускається у випадках (неподання необхідних документів; подання документів до неналежний реєструючий орган; якщо засновником ю / л виступає підприємство, що ліквідується ю / л або якщо ю / л виникає в результаті реорганізації підприємства, що ліквідується ю / л).
8) Печатки (суспільство повинно мати круглу печатку, що містить його повне фірмове найменування російською мовою і вказівка на місце його знаходження; можливо вказівку найменування іноземною мовою або мовою народів РФ; особливий порядок встановлений для відтворення Державного герба РФ).
9) Реєстрація в органах статистики (при ідентифікації ю / л використовуються коди, що привласнюються йому при реєстрації Федеральною службою державної статистики (КВЕД, ОКОГУ, ОКАТО, ЗКГНГ, ОКФС, ОКОПФ)).
10) Відкриття розрахункового рахунку в банку (рахунок відкривається при представленні заяви, копії свідоцтва про реєстрацію та установчих документів, зразків підписів керівника та головного бухгалтера і відбитком печатки; протягом 10 днів з моменту відкриття р / с організація зобов'язана повідомити про це в податковий орган ).
Одним з основних умов здійснення ПД є її легітимність. тобто державне підтвердження законності прав і повноважень суб'єктів ПД, їх входження в господарський оборот. Слово «легітимний» походить від латинського legitimus, що означає «законний, відповідний закону або конституції». Легітимація. відповідно, може бути визначена як процес набуття суб'єктом права законного статусу, що полягає в сукупності його прав і обов'язків.
Так само як громадяни - фізичні особи індивідуалізуються за місцем проживання та свого імені, індивідуалізація юридичної особи, тобто виділення його з маси всіх інших організацій, здійснюється шляхом визначення його місцезнаходження і присвоєння йому найменування.
Юридична особа, що є комерційною організацією. повинне мати фірмове найменування. Порядок його державної реєстрації та використання визначається законом та іншими правовими актами (ст. 54 ГК РФ). Однак спеціального закону про порядок реєстрації фірмових найменувань в нашій країні ще немає, тому фірмові найменування реєструються в складі установчих документів юридичної особи. Фірмове найменування юридичної особи обов'язково має включати в себе вказівку на його організаційно-правову форму. Фірмове найменування відноситься до об'єктів виняткових прав, отже, воно не може бути повторюваним. У той же час не є порушенням виняткових прав використання однакового найменування юридичних осіб, мають різну організаційно-правову форму.
В даний час створено Єдиний державний реєстр юридичних осіб (ЕГРЮЛ), який є федеральним інформаційним ресурсом. Цей Реєстр ведеться Федеральною податковою службою України одночасно на паперових та електронних носіях. Здавалося б, в такому Реєстрі реєстрація однакових фірмових найменувань в різних суб'єктах Україна виключена. Однак на сьогоднішній день податкові органи не вимагають від заявників надання довідок про перевірку новизни фірмового найменування, тому поява великої кількості організацій-двійників цілком можливо.
Чинне законодавство не допускає відмови в державній реєстрації юридичної особи з мотивів недоцільності його створення (п. 1 ст. 51 ГК РФ). Такий підхід застосовується в більшості випадків. Він іменується нормативно-явочним порядком реєстрації, тобто для реєстрації юридичної особи не потрібно згоди третіх осіб, в тому числі і державних органів. При реєстрації установчих документів юридичної особи повинні лише перевірятися на відповідність вимогам чинного законодавства РФ. Але, на жаль, зараз реєструють органи фактично самоусунулися від перевірки документів на відповідність нормативним актам.
У ряді випадків державна реєстрація юридичної особи проходить за ускладненою процедурою. Наприклад, в зв'язку з тим, що створення унітарного підприємства безпосередньо пов'язано з наділенням його державним або муніципальним майном, потрібне відповідне розпорядження органу державної влади або МСУ. Тому унітарні підприємства створюються не в нормативно-явочному, а в розпорядчому порядку.
Для створення деяких юридичних осіб необхідно (на противагу нормативно-явочній реєстрації) згоду державних органів або третіх осіб. Так, кредитна організація реєструється після рішення Центрального банку України про можливість видачі їй ліцензії (дозволу) на здійснення банківських операцій.
Термін державної реєстрації складає 5 робочих днів. повноваження з проведення реєстраційних дій належать податковим органам. Для державної реєстрації юридичної особи подається заява за уніфікованою формою. У ньому підтверджується, що представлені на реєстрацію установчі документи відповідають вимогам, встановленим законодавством, достовірні, а також що дотриманий порядок створення юридичної особи даної організаційно-правової форми (отримані необхідні узгодження, оплачений статутний капітал та ін.).
Заявником при державній реєстрації є фізична особа, підпис якого на заяві повинна бути нотаріально посвідчений. Наприклад, заявником може бути один із засновників, керівник виконавчого органу організації-засновника, повний товариш, якщо створюється господарське товариство.
До заяви додаються рішення про створення юридичної особи у вигляді протоколу або договору, установчі документи, виписка з реєстру іноземних юридичних осіб відповідної країни походження, якщо одним із засновників є іноземна організація. За реєстраційні дії стягується державне мито в розмірі 2 тис. Руб. а якщо реєструються зміни в установчих документах або ліквідація юридичної особи - в розмірі 400 руб. (Ст. 333.33 НК РФ).
Правова основа діяльності юридичної особи - його установчі документи, склад яких різний для різних видів організацій. Організаціями, що функціонують на основі одного установчого документа - статуту. є АТ, виробничі кооперативи (артілі), державні та муніципальні унітарні підприємства (статутні організації). Організаціями, що діють тільки на підставі установчого договору. є господарські товариства - повне товариство і товариство на вірі (договірні організації). До юридичних осіб, які мають і статут, і засновницький договір, відносяться ТОВ і ТДВ (статутно-договірні організації).