Особливості довірчого управління цінними паперами
Матеріали підготовлені групою консультантів-методологів ЗАТ "BKR-Інтерком-Аудит"
Залежно від характеру майна, переданого в довірче управління, правова основа договору довірчого управління набуває додаткові аспекти. Не виключенням є і довірче управління цінними паперами.
На сьогоднішній день довірче управління цінними паперами вимагає особливої системи регулювання, яка враховує всі особливості цього об'єкту.
Треба визнати, що правила, встановлені в рамках цивільного законодавства для довірчого управління майном, не можуть бути застосовані на загальних підставах, якщо об'єктом довірчого управління виступають цінні папери. Пов'язано це з тим, що цінні папери є дуже специфічним об'єктом довірчого управління.
На даний момент заснування, умови і порядок здійснення довірчого управління цінними паперами визначено лише відомчими нормативними актами: Федеральної комісії з ринку цінних паперів Укаїни і Центрального банку Укаїни, що не є достатньою нормативною базою для управління таким особливим об'єктом, як цінні папери.
У зв'язку з наявністю неврегульованих моментів в існуючому законодавстві, розкиданістю норм, що регламентують довірче управління цінними паперами, по окремим законам і підзаконним актам, неоднозначністю їх тлумачення, в процесі здійснення довірчого управління цінними паперами виникають протиріччя, ускладнюють його застосування.
Таким чином, для приведення до однаковості процесу здійснення довірчого управління у сфері обігу цінних паперів потрібне прийняття закону про довірче управління цінними паперами.
Відповідно до статті 1013 ЦК РФ, до числа об'єктів довірчого управління відносяться як цінні папери, так і права, засвідчені бездокументарними цінними паперами. У той час як, при вивченні інших законів і підзаконних нормативно-правових актів, що регулюють довірче управління цінними паперами, слід зазначити, що в якості об'єктів довірчого управління розглядаються виключно цінні папери, не згадуючи про можливість управління правами, засвідченими бездокументарними цінними паперами.
Як випливає зі статті 128 ЦК, яка визначає об'єкти цивільних прав, в числі інших об'єктів - цінні папери, віднесені до розряду речей, причому особливого різновиду. Згідно з визначенням, даним статтею 142 ГК РФ, цінним папером є документ, що засвідчує з дотриманням встановленої форми і обов'язкових реквізитів майнові права, здійснення або передача яких можлива лише при його пред'явленні. Як документ, цінний папір нерозривно пов'язана з закріпленими в ній майновими правами, як речовими, так і зобов'язальних.
Не можна не відзначити, що термінологія, яка використовується у Федеральному Законі від 22.04.96 року №39-ФЗ «Про ринок цінних паперів» (далі Закон №39-ФЗ), для врегулювання відносин, що виникають при емісії і зверненні емісійних цінних паперів, а також при зверненні інших цінних паперів відрізняється від вищевикладеної норми.
У відповідність з визначеннями, що містяться в статті 2 Закону, емісійного цінного паперу визнається будь-який цінний папір, в тому числі бездокументарна. Саме тому, в статті 5 вищевказаного документа, що регламентує діяльність з довірчого управління цінними паперами, окремо не розглядається управління майновими правами, закріпленими бездокументарній цінним папером.
Так, згідно з, статті 5 Закону №39-ФЗ, діяльністю з управління цінними паперами визнається здійснення юридичною особою від свого імені за винагороду протягом певного терміну довірчого управління переданими йому у володіння і належать іншій особі в інтересах цієї особи або вказаних цією особою третіх осіб :
- грошовими коштами, призначеними для інвестування в цінні папери;
- грошовими коштами і цінними паперами, одержуваними в процесі управління цінними паперами.
Таким чином, можна зробити висновок, що на законодавчому рівні не проводиться відмінність в залежності від форми випуску цінних паперів при застосуванні правил довірчого управління цінними паперами.
З метою усунення протиріччя, що виникає при порівнянні встановлених норм, органами, уповноваженими здійснювати регулювання ринку цінних паперів, запропоновано розглядати паперовий документ і «бездокументарну форму» як два можливих способу фіксації прав з цінного паперу, що дає можливість цінним папером в будь-якій формі бути майном, річчю.
Відмінність документарній цінного паперу від бездокументарній полягає, перш за все, в наявності документа, тобто матеріального об'єкта із зафіксованою на ньому інформацією у вигляді тексту, звукозапису або зображення, призначеного для передачі в часі і просторі з метою зберігання та громадського використання.
Законом же визначено відмінність лише в способі фіксації прав власника цінних паперів, на підставі якого він встановлюється.
Необхідно відзначити, що при рівному становищі власника бездокументарній цінного паперу з власником цінного паперу, представленої документом, порядок реалізації їх прав здійснюється по-різному. Так, при передачі документарній цінного паперу досить пред'явлення її самої як документа, в той час як, у випадку з бездокументарній цінним папером потрібно безпосереднє звернення до особи, яка офіційно здійснює записи прав.
Таким чином, при передачі в довірче управління бездокументарних цінних паперів, відбувається передача майнових прав, а не самого цінного паперу.
Треба відзначити, що для цінного паперу як об'єкта довірчого управління, істотне значення набуває не її речовинний характер, а то, що вона висловлює певні права і в установленому порядку їх фіксує. При передачі в довірче управління цінних паперів в документарній формі, управління здійснюється також ув'язненими в ній майновими правами. Саме укладені в цінному папері права визначають для тієї чи іншого цінного паперу можливість бути об'єктом довірчого управління.
У той же час, стосовно до цінного паперу в бездокументарній формі, відсутність речових прав не дозволяє використовувати способи захисту прав на майно, що перебуває в довірчому управлінні, оскільки Закон говорить все ж про передачу речі, чого у випадку з бездокументарній цінним папером не відбувається.
У зв'язку з чим, розглядаючи об'єкти довірчого управління на ринку цінних паперів, слід все ж розділяти управління цінними паперами, оформленими з використанням паперового носія, і управління майновими правами, закріпленими бездокументарними цінними паперами. До того ж, говорити про власника, виступаючому в якості засновника довірчого управління, можна тільки щодо емісійних цінних паперів. Що стосується бездокументарних цінних паперів, то в даному випадку засновником довірчого управління може бути носій тих прав, які ці цінні папери засвідчують.
Беручи до уваги, що при визначенні об'єкта довірчого управління існує необхідність врахувати можливість його відокремлення, слід зазначити, як співвідносяться з даною вимогою цінні папери. Так, відношення іменних і ордерних цінних паперів до індивідуально-певному майну дає можливість їх відокремлення, збереження на них права власності у засновника управління і повернення його власнику при припиненні довірчого управління, в той час як при передачі цінних паперів на пред'явника в довірче управління виникають певні складності відокремлення. Проте, даний факт не виключає їх можливості виступати в якості об'єктів довірчого управління, оскільки прямої заборони на їх передачу в довірче управління не передбачено.
У той же час, організація має право укласти договір довірчого управління, не маючи названої ліцензії, за умови, що договором буде визначено, що довірче управління пов'язано лише із здійсненням прав по переданим в управління цінних паперів.
Цінний папір засвідчує сукупність прав її власника по відношенню до зобов'язаному особі, і в разі її передачі в довірче управління, вся така сукупність прав є єдиним і неподільним об'єктом довірчого управління. Нездійсненна ситуація, при якій засновник управління, передаючи керуючому, наприклад, акції, розділяє засвідчуються ними права, зберігаючи за собою деякі з них і передаючи в довірче управління інші. Включене в договір довірчого управління умова, відповідно до якого керуючий здійснює лише деякі права з вказаною сукупності, визнається нікчемним, а сама цінний папір вважається переданої в довірче управління у всій сукупності засвідчених нею прав.
Відповідно до пункту 2.1 цього Положення об'єктами довірчого управління можуть бути наступні види цінних паперів:
- акції акціонерних товариств;
- облігації комерційних організацій;
- державні (муніципальні) облігації будь-яких типів за винятком тих, умови випуску та обігу яких не допускають передачу їх в довірче управління.
При цьому особливо підкреслюється, що передача в довірче управління передбачена для зазначених цінних паперів незалежно від форми їх випуску.
Об'єктами довірчого управління можуть бути також цінні папери іноземних емітентів, ввезені на територію України з метою пропозиції їх на внутрішньому українському ринку. Однак при цьому повинен бути виконаний ряд умов:
- ввезення на територію України цінних паперів іноземних емітентів було здійснено правомірним способом, тобто з урахуванням передбачених законодавством України умов та порядку такого ввезення;
- пропозиція ввезених на територію України цінних паперів іноземних емітентів є правомірним, тобто здійснюється з урахуванням передбачених законодавством України умов та порядку такої пропозиції;
- ввезені на територію України і пропоновані на її внутрішньому ринку цінні папери іноземних емітентів відповідають, за змістом засвідчуваних ними прав, цінних паперів, перерахованим вище (тобто акції, облігації, включаючи державні облігації будь-яких типів).
Далі пунктом 2.4 цього Положення виключені з числа об'єктів довірчого управління:
переказні і прості векселі;
депозитні (ощадні) сертифікати банків та інших кредитних організацій;
ощадні книжки на пред'явника;
складські свідоцтва будь-яких видів (типів), інші товаророзпорядчі цінні папери.
Слід взяти до уваги, що і інші цінні папери, включаючи заставні цінні папери, можуть також бути зараховані до зазначеного списку, оскільки відповідно до пункту 2.5 Положення, як об'єкти довірчого управління вони можуть виступати лише за умови прямої вказівки на таку можливість ФКЦБ.
Дані цінні папери можуть бути об'єктами довірчого управління лише з метою стягнення платежу за ним (або продажу) і перекладу отриманих таким чином коштів до складу засобів інвестування в цінні папери. Зазвичай це оформляється у вигляді договору цесії, який включається в договір про довірче управління в якості однієї з його частин.
Таким чином, ліцензія, видана ФКЦБ на її здійснення, надає право довірчого управління виключно акціями і облігаціями, які відповідають ознакам, зазначеним у даному пункті.
Крім зазначених цінних паперів, існує можливість передачі в довірче управління коштів інвестування в цінні папери.
До засобів інвестування в цінні папери пунктом 2.7 вищевказаного документа віднесені грошові кошти:
- що знаходяться у власності засновника управління і передаються їм довірчого керуючого з метою інвестування в цінні папери;
- належать засновнику управління і одержувані в результаті виконання довірчим керуючим своїх обов'язків за договором.
Відповідно до вимог Положення, будь-які інші об'єкти цивільного права не є засобами інвестування в цінні папери і не можуть бути передані в довірче управління.
У розділі 8 Положення передбачено обмежень дій довірчого керуючого. У відповідно до цього розділу довірчий керуючий в процесі виконання своїх обов'язків за договором довірчого управління не має права здійснювати такі операції, як:
- відчуження знаходяться в його управлінні акцій в свою власність або власність своїх засновників;
- угоди, в яких довірчий керуючий одночасно виступає в якості брокера (комісіонера, повіреного) на стороні іншої особи;
- відчуження знаходяться в його управлінні акцій за договорами, які передбачають відстрочку або розстрочку платежу більш ніж на 30 календарних днів;
- заставу знаходяться в його управлінні акцій в забезпечення виконання своїх власних зобов'язань (за винятком зобов'язань, що виникають у зв'язку з виконанням керуючим відповідного договору довірчого управління), зобов'язань своїх засновників або будь-яких третіх осіб, а також інші угоди.
Положення визначає порядок ведення брокерами рахунків грошових коштів, відкритих клієнтам, а також особливості поєднання брокерської діяльності з діяльністю довірчого управління.
Грошові кошти та цінні папери, передані довірчому керуючому, відокремлюються від власних коштів керуючого, на них не може бути звернено стягнення за зобов'язаннями керуючого, і ці кошти не можуть бути включені в їх складу ліквідаційної маси у разі банкрутства. Дані з довірчого управління не включаються в бухгалтерську звітність, що складається керуючим і подану державним органам. Облік, пов'язаний із здійсненням операцій з довірчого управління, ведеться відокремлено на окремому (відокремленому) балансі по кожному клієнту і за кожним договором довірчого управління.
Клієнти довірчого керуючого самостійно несуть відповідальність за відображення в бухгалтерському обліку в установленому законодавством порядку операцій зі своїм майном. Управитель не виробляє сплати податкових платежів за своїх клієнтів, за винятком випадків, коли клієнтом довірчого керуючого є фізична особа. не зареєстрована як підприємець без утворення юридичної особи, або юридична особа. яка не є резидентом України і не провідне інвестиційну діяльність в Україні через постійне представництво (іноземна юридична особа). У цих випадках керуючий веде бухгалтерську звітність за операціями з майном такого клієнта, а також несе відповідальність за правильне і своєчасне її подання до податкових органів та утримання податку з доходів зазначених осіб в установленому законодавством України порядку. Слід зазначити, що укладення договору довірчого управління з довірчим керуючим не приводить до появи постійного представництва в Україні іноземної юридичної особи, яка не мала раніше такого представництва.
Довірчий керуючий зобов'язаний щоквартально надавати клієнтам звіт про проведені операції, включаючи інформацію про рух цінних паперів і грошових коштів. Надання іншої інформації та надання інформації в інші терміни визначаються договором з клієнтом. При цьому довірчий керуючий гарантує таємницю операцій та рахунків своїх клієнтів. Довідки по операціях і рахунках юридичних осіб і громадян видаються третім особам в порядку і на підставах, передбачених законодавством України про банківську таємницю.
Пунктом 2.4 передбачено для розрахунків по діяльності, пов'язаної з довірчим управлінням, відкриття окремих розрахункових рахунків на ім'я довірчого керуючого.
Тим самим, усувається можливість відкриття рахунку в банку на ім'я засновника управління і призначення довірчого керуючого розпорядником рахунку.
Що стосується довіреності для участі довірчого керуючого в зборах акціонерів, то Положенням №37 (пункт 3.2) заборонено всім зацікавленим особам та органам вимагати від довірчого керуючого в підтвердження своїх повноважень будь-яких інших документів, крім договору про довірче управління. В іншому випадку втрачається сенс описуваних і переданих за таким договором прав. Однак ця сама по собі правильна норма Положення закріплена в відомчому нормативному акті і по ієрархії законодавчих і нормативних актів неминуче прийде в зіткнення зі статтею 57 Закону «Про акціонерні товариства» як акту більшої юридичної сили. Отже, юридично, довірчого керуючого і зараз потрібно довіреність для участі в зборах акціонерів.
Більш докладно з питаннями, розглянутими в даній статті, Ви можете познайомитися в книзі ЗАТ «BKR Інтерком-Аудит» «Довірче управління. Пайові інвестиційні фонди ».