Основні типи колізійних прив’язок

Колізійні норми можна класифікувати не тільки за змістом та видами, але і за типами колізійних прив'язок.

При безлічі способів вибору застосовуваного права, що визначаються колізійними нормами різних держав, кожен з них є тим не менше лише однією з варіацій обмеженого числа загальних колізійних формул, які склалися в процесі багатовікового розвитку колізійного права і взаємних впливів. Ці гранично узагальнені і концентровані правила (формули) прикріплення (вибору права) отримали в доктрині МПП найменування «типи колізійних прив'язок». Найбільш поширеними серед них є:

1. Особистий закон фізичних осіб (lex personalis). Ця прив'язка застосовується при регулюванні відносин за участю громадян, іноземців, осіб без громадянства щодо визначення їх право- і дієздатності, особистих прав немайнового характеру (ім'я, честь, гідність), а також деяких відносин в області шлюбно-сімейного та спадкового права. Відомі дві основні різновиди цього типу колізійної прив'язки:

а) національний закон або закон громадянства особи (lex patriae). В даному випадку колізійна норма обумовлює необхідність застосування закону тієї держави, громадянином якої є відповідне

Кожна із зазначених вище різновидів прив'язки lex personalis має свої переваги і недоліки. Так, наприклад, закон доміцілія в більшості випадків здатний досить ефективно забезпечити єдність застосовного права в сім'ї. Однак якщо члени цієї родини мають різне громадянство, то він виявляється вже недостатнім для повноцінного регулювання їх взаємовідносин. Крім того, встановлення змісту елементів, що становлять домицилий, саме по собі може стати серйозною колізійної проблемою, так як його визначення по-різному в різних країнах.

Можна вказати на певну географічну сферу переважного поширення зазначених різновидів колізійної прив'язки lex personalis. Так, принципу lex patriae дотримується більшість арабських, латиноамериканських і європейських країн континентальної системи права (крім таких, наприклад, як Норвегія, Данія, Ісландія). У свою чергу, прив'язка lex domicilii поширена в країнах «загального права», а також в таких латиноамериканських державах, як Аргентина і Бразилія. Змішаний підхід до вирішення даної проблеми можна зустріти в законодательствеУкаіни, Австрії, Швейцарії, Мексики, Венесуели і деяких інших країн. З нього виходить і ст. 7 Кодексу Бустаманте. Ця класифікація, однак, є багато в чому умовним, так як мова тут йде про вибір колізійного принципу, що має не імперативне, а переважне застосування.

2.Лічний закон юридичної особи (lex societatis). Даний тип колізійної прив'язки обумовлює застосування права тієї держави, до якого належить юридична особа (в якій вона має статус, який підлягає визнанню за кордоном). Вона використовується головним чином при визначенні цивільно-правового статусу іноземних юридичних осіб.

Сам принцип прив'язки lex rei sitae досить широко поширений в світі і не викликає особливих дискусій. Проблема полягає у визначенні сфери його дії. Справа в тому, що в цілому ряді випадків доводиться розмежовувати дію прив'язки lex rei sitae і інших типів прив'язок в силу специфіки об'єкта і обсягу колізійної норми. Так, наприклад, зовсім інші, відмінні від lex rei sitae, «формули прикріплення« містяться в нормах українського та іноземного права, обсяги яких стосуються відносин, що виникають в процесі придбання власності на річ в порядку спадкування, визначення права власності на майно, що знаходиться в дорозі , та ін

а) закон місця скоєння договору (lex loci contractus). В даному випадку застосовується законодавство тієї держави, де укладено договір. Ця прив'язка використовується в основному при визначенні випливають з нього прав і обов'язків сторін.

В даний час ст. 444 нового ЦК України внесла деякі зміни в це питання. Відповідно до неї, «якщо в договорі не зазначено місце його укладення, договір визнається укладеної місці проживання громадянина чи місці перебування юридичної особи, який направив оферту». Однак, хоча ця обставина і надає більшу стабільність питання визначення місця укладення договорів з українською участю, воно не вирішує всіх проблем, що існують в цій галузі МПП в цілому ..

Проте прив'язка «місце укладання договору» ще зберігається в законодавстві ряду держав (Франція, Італія та ін.), Де використовується переважно в складі субсидіарних норм опосередковано до волі сторін.

б) право, яке встановлює форму акта цивільно-правового характеру, також в основному визначає прив'язка, відсилаючи до закону місця його вчинення (locus regit actum).

При цьому слід мати на увазі, що стосовно зовнішньоекономічних операцій ГК України встановлює обов'язковість дотримання простої письмової форми, невиконання якої тягне їх недійсність. Цей припис Цивільного кодексу слід розуміти обмежувально «встановлене правило повинно тлумачитися не як загальне, а тільки як відноситься до угод (незалежно від місця їх здійснення), хоча б однією зі сторін яких є українська юридична особа або український громадянин»;

в) закон жесту виконання зобов'язання (lex loci solutionis). Відповідно до цим типом прив'язки для регулювання договірних зобов'язань сторін застосовується право тієї держави, де підлягає виконанню зобов'язання, що випливає з договору, або сам договір. Якщо таких місць декілька, то повинно бути застосоване право країни, де виконується основне зобов'язання (основна частина договору). У той же час деякі правові системи, наприклад США і ФРН, виходять з того, що в подібних випадках має застосовуватися право місця виконання кожного окремого зобов'язання за контрактом.

Часто прив'язка lex loci solutionis використовується в більш вузькому трактуванні стосовно, зокрема, до процесу прийому-здачі товару або здійснення платежу.

г) закон місця заподіяння шкоди Як відзначають англійські дослідники Дж. Чешир і П. Норт, «значення визначення компетентного закону для деліктних зобов'язань обумовлено тим, що внутрішнє право окремих країн часто по-різному відповідає на питання про тягаря доведення вини заподіювача шкоди, про відповідальність за випадок, про значення вини потерпілого і на інші питання такого роду зобов'язань. Питома вага колізійних проблем у таких відносинах зростає з розширенням операцій міжнародного транспорту і розвитком туризму ».

Відповідно до колізійної прив'язкою lex loci delicti commissi для регулювання відносин, що виникають внаслідок заподіяння шкоди, має застосовуватися право держави, на території якої було завдано шкоду.

5.Закон країни продавця (lex venditoris). Цей принцип закріплений, наприклад, в п.1 ст. 8 Гаазької конвенції про право, що застосовується до договорів міжнародної купівлі-продажу 1986 г. «Якщо сторони договору міжнародної купівлі-продажу не вибрали застосовне право, то тоді угода регулюється правом держави, в якому продавець мав своє комерційне підприємство в момент укладення договору».

Як видно виданого прикладу, прив'язка lex venditoris використовується головним чином для вибору застосовного права, що визначає права та обов'язки сторін по зовнішньоторговельних операціях.

6. Закон, обраний сторонами правовідносини (lex voluntatis). Застосовується в сфері договірних зобов'язань. В даному випадку переважна більшість законодавчих актів різних держав і міжнародних договорів виходять з того, що при визначенні застосовного права воля сторін повинна бути вирішальною. І лише в тому випадку, якщо вона ніяк не виражена, повинні застосовуватися інші типи колізійних прив'язок.

У законодательствеУкаіни на цій основі побудовані, зокрема, п. 2 ст. 161 Сімейного кодексу України (обрання подружжям, що не мають спільного громадянства або спільного місця проживання, права, що підлягає застосуванню для визначення їх прав і обов'язків за шлюбним контрактом).

Тут, однак, необхідно відзначити, що з чисто формальної точки зору сама можливість сторін угоди обирати уживане право ще не містить вказівки на це право. Воно буде визначено суб'єктами відповідних правовідносин пізніше шляхом позначення права конкретної країни або ж звернення до однієї з формул прикріплення, що містяться в інших колізійних нормах. Тому lex voluntatis - це тільки своєрідна правова передумова для визначення колізійної прив'язки і спосіб її фіксації.

Принцип автономії волі сторін щодо застосовуваного права нерідко використовується проти економічно слабшого учасника угоди. Це найчастіше практикується в так званих «договорах приєднання», які містять умови, викладені в формулярах, що випускаються страховими товариствами, транспортними, фінансовими організаціями та іншими великими компаніями, які займають домінуюче становище на ринку. Їхні клієнти у виробленні подібних договорів не беруть участь, і їм залишається тільки «приєднатися» до таких документів.

7. Закон прапора (lex flagi). Ця прив'язка застосовується головним чином при регулюванні відносин, що виникають у сфері торговельного мореплавства. З принципу lex flagi виходять, наприклад, багато положень глави XXVI «Застосовне право» Кодексу торгового мореплавання РФ.

8. Закон суду (lex fori). Обумовлює необхідність застосування закону країни, де розглядається спір. Відповідно до цим типом прив'язки, судовий орган, незважаючи на наявність іноземного елемента а справі, що розглядається, буде застосовувати при його вирішенні тільки своє права.

9. Закон, з яким дане правовідношення найбільш тісно пов'язано (Proper Law of the Contract). Ця формула прикріплення склалася і застосовується переважно в доктрині та практиці міжнародного приватного права англосаксонських країн при регулюванні договірних правовідносин. Норми, що містять подібну прив'язку, отримали найменування «гнучкі» колізійні норми. Це, по всій видимості, пояснюється тим, що в даному випадку зв'язок конкретного правовідносини з правом тієї чи іншої держави встановлюється самим судом або сторонами шляхом тлумачення контракту і всіх пов'язаних з ним обставин.

Як приклад статті, що містить зазначену коллизионную прив'язку, можна назватьп.3 ст. 8 Гаазької конвенції про право, що застосовується до договорів міжнародної купівлі-продажі1986 р який був включений в текст цього міжнародного договору за наполяганням делегацій Великої Британії та США: «Як виняток, якщо в світлі всіх обставин, взятих в цілому, наприклад, ділових відносин між сторонами, договір купівлі-продажу має явно більш тісний зв'язок з правом іншим ніж те, яке було б застосувати до договору згідно з п. 1 і 2 цієї статті (право країни продавця і покупця), договір купівлі-продажу регулюється цим іншим право ».

У числі інших типів колізійних прив'язок, що існують в сучасному МПП, можна назвати закон валюти боргу (lex monetae); закон місця здійснення трудової діяльності (lex loci laboris) і ін.