Генеральний директор або управляючий

Розбираємося зі статусом керівників АТ і ТОВ

Хто може керувати АТ або ТОВ

Більш ніж за 15 років дії Законів про АТ і ТОВ всі вже засвоїли, що керівництво суспільством можна організувати так:

<или> найняти звичайна фізична особа на керівну посаду - директора, генерального директора, президента (далі - генеральний директор). В такому випадку укладали трудовий договір. Для цього навіть розроблена спеціальна глава в ТК <1>;

<или> запросити керівника-підприємця (керуючу компанію) на основі цивільно-правового договору <2>.

Який варіант вибрати - завжди вирішували самі учасники товариства.

Як оформити відносини з керівником-фізособою

Останнім часом точиться багато розмов про те, що трудові відносини з керівником більш неможливі і тому ті організації, де керівник - найманий працівник, а не керуючий, повинні терміново перевести трудові відносини з ним у цивільно-правові. Мовляв, цього вимагають зміни, внесені в ГК.

Хочемо всіх заспокоїти - поправки не зобов'язують переоформляти ваші трудові відносини з генеральним директором. Які ж причини паніки?

Справа в тому, що в ГК з'явилася така норма: «Відносини між юридичною особою і особами, що входять до складу його органів, регулюються цим Кодексом та прийнятими відповідно до нього законами про юридичних осіб» <3>.

Мабуть, звідси робиться висновок, що з керівником тепер можна укладати виключно цивільно-правовий договір. Адже з точки зору ГК директор - одноосібний виконавчий орган товариства. Однак досить заглянути в ці «закони про юридичних осіб», щоб переконатися, що поки все залишилося як і раніше.

Так, Закон про АТ встановлює, що на відносини між суспільством і його одноосібним виконавчим органом дію ТК поширюється в частині, що не суперечить положенням Закону про АТ <4>. Тобто, наприклад, в частині порядку обрання на посаду, обсягу повноважень, відповідальності перед суспільством за збитки застосовуються ГК, Закон про АТ і статут товариства, а в частині оформлення договору, надання відпусток, оплати лікарняних та інших трудових питань - Трудовий кодекс.

Точно така ж ситуація на практиці з одноосібним виконавчим органом в ТОВ - Закон про ТОВ трудові відносини з ним не забороняє <5>.

Таким чином, нічого не зміниться до тих пір, поки в Закони про АТ і ТОВ, а також в ТК не будуть внесені поправки, що виключають трудові відносини з керівником. Так вважає і фахівець з трудового права.

«Вважаю, що нову норму ГК треба тлумачити в сукупності з нормами про сферу його дії - ГК регулює ті відносини між організацією і керівником, які описуються в ГК. Трудовим законодавством це не суперечить.

Я вважаю малоймовірним перехід виключно на цивільно-правові відносини з керівниками АТ або ТОВ. Про підготовку відповідних змін до Трудового кодексу у мене інформації немає ».

Аналогічну думку висловила інший залучений нами експерт, суддя ВАС у відставці.

ПЕТРОВА СВІТЛАНА МИХАЙЛІВНА - Суддя ВАС України у відставці, доцент українського державного університету правосуддя, к. Ю. н.

Положення гл. 43 ТК не застосовуються до керівників тільки в двох випадках <6>:

<или> якщо керівник - єдиний учасник організації;

<или> якщо управління організацією передано за договором керуючому-ІП (керуючої компанії).

Скільки може бути керівників

Вони можуть діяти:

<или> незалежно один від одного.

Також можливе залучення відразу декількох компаній, що управляють або керуючих-ІП <8>.

Якщо ваші учасники надумають впровадити у себе таке нововведення, то їм потрібно буде <9>:

- внести зміни до статуту - визначити кількість генеральних директорів, обсяг повноважень кожного з них, умови їх реалізації тощо Адже вам повинно бути ясно, хто і в якому порядку буде підписувати документи.

Наприклад, другий генеральний може бути запасним і виконувати функції одноосібного виконавчого органу тільки в період відсутності «основного гравця» на роботі;

- зареєструвати зміни в статуті;

- протягом 3 робочих днів після укладення з «додатковим» генеральним директором трудового договору подати відомості в ЕГРЮЛ <10>. Відзначимо, що діюча форма № Р14001 дає можливість вказати дані тільки однієї особи, тому треба буде заповнити потрібне вам кількість аркушів К (наприклад, два) <11>.

Якщо ви просто «переробите» свого генерального директора в керуючого-ІП, у вас можуть бути неприємності як з податкової, так і з трудовою інспекціями. Деякі організації робили це і раніше - просто з міркувань податкової оптимізації. Адже так можна заощадити на страхові внески і іноді на частини ПДФО. Але якщо по суті відносини залишилися трудовими, то перевіряючі можуть перекваліфікувати такий договір у трудовій та донарахувати ПДФО і внески <12>. А інспектор державної інспекції праці оштрафує за порушення ТК <13>.

<1> гл. 43 ТК РФ

<2> подп. 2 п. 2.1 ст. 32, п. 1 ст. 42 Закону від 08.02.98 № 14-ФЗ; п. 1 ст. 69 Закону від 26.12.95 № 208-ФЗ

<3> п. 4 ст. 53 ГК РФ

<4> п. 3 ст. 69 Закону від 26.12.95 № 208-ФЗ

<5> п. 1 ст. 40 Закону від 08.02.98 № 14-ФЗ

<6> ст. 273 ТК РФ

<7> п. 3 ст. 65.3, п. 1 ст. 53 ГК РФ

<8> п. 3 ст. 65.3 ГК РФ

<9> п. 1 ст. 53 ГК РФ

<13> ст. 5.27 КоАП РФ