Чи може генеральний директор зареєструвати себе як ип і укласти від імені ип договір зі своєю

Експерт Legal Space

У питанні мова, швидше за все, йде про товариство з обмеженою відповідальністю. Слова «зі своєю компанією» в питанні дозволяють припускати, що генеральний директор одночасно є засновником ТОВ і єдиним його учасником.

Для початку відповімо на запитання в принципі: так, може. Але, виникає інше питання: навіщо діяти таким чином? Можна припустити бажання знизити податкове навантаження або створити можливість єдиному учаснику надавати своєму суспільству і інші послуги, крім управління ТОВ. Чи законно це? Вигідно чи ні? Спробуємо розібратися докладніше.

Відповідно до п. 1 ст. 2 ГК України учасниками регульованих цивільним законодавством відносин є громадяни і юридичні особи. Згідно п. 1 ст. 23 ГК України громадянин має право займатися підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи з моменту державної реєстрації як індивідуальний підприємець. Дане право не поставлено законом в залежність від будь-яких обставин, в тому числі від його участі в господарських товариствах або здійснення повноважень одноосібного виконавчого органу (генерального директора) комерційної організації.

Законодавством не встановлено заборони на вчинення правочинів між учасником ТОВ, як фізичною особою, і самим суспільством. Тому фізична особа, в тому числі зареєстрована як індивідуальний підприємець, може укласти цивільно-правовий договір з товариством, єдиним учасником якого воно є, в тому числі і договір, зазначений у ст. 42 Закону про ТОВ.

Єдиний учасник, як вищий орган управління ТОВ, має право прийняти рішення про укладення договору з керуючим від імені товариства (п. 3 ст. 42 Закону про ТОВ). Та обставина, що відповідний договір буде підписаний з обох сторін одним і тим же особою, яка не свідчить про будь-яке порушення, про недійсність або неукладення договору в зв'язку зі збігом боржника і кредитора в одній особі (ст. 413 ЦК України). Це пов'язано з тим, що при таких обставинах громадянин виступає від імені ТОВ як вищий орган управління суспільством (що виключає можливість застосування п. 3 ст. 182 ЦК України. Згідно з яким представник не може укладати угоди від імені подається стосовно себе особисто), а з іншого - як фізична особа (індивідуальний підприємець).

Чинним законодавством не регламентований порядок здійснення передачі повноважень одноосібного виконавчого органу юридичної особи керуючому, в тому числі не встановлено, чи означає передача повноважень керуючому автоматичне припинення повноважень генерального директора і розірвання трудового договору з ним або необхідно припинити його повноваження окремим рішенням.

Таким чином, прийняття єдиним учасником ТОВ рішення про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу управляючому не означає автоматичного припинення повноважень генерального директора. Для того щоб повноваження генерального директора були припинені, учасником ТОВ повинно бути прийнято відповідне рішення. В такому випадку звільнення генерального директора проводиться на підставі ст. 278 ТК України - в зв'язку з прийняттям уповноваженим органом юридичної особи рішення про припинення трудового договору.

Договір з керуючим є змішаним, оскільки він включає ознаки договору возмездного вказівки послуг, договорів доручення та агентського договору. Перелік істотних умов договору управління в Законі про ТОВ не визначений. Об'єктом такого договору є комплекс послуг, який буде наданий керуючим. Їх необхідно описати максимально докладно. Граничний термін такого договору законом так само не визначений - сторони можуть самі встановити його тривалість. При цьому єдиний учасник товариства має право в будь-який час до закінчення терміну дії договору, укладеного c керуючим (собою), прийняти рішення про дострокове припинення його повноважень (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закону № 14-ФЗ) і призначити генерального директора.

Укладення цивільно-правового договору з керуючим, які мають статус індивідуального підприємця на ССО з об'єктом оподаткування «доходи», - популярний спосіб податкового планування. Але якщо такі послуги надає єдиний учасник товариства, необхідно дотримуватися особливих застережних заходів. В цілому, вигоди у такого договору присутні. Дохід ІП на ССО з об'єктом оподаткування «доходи» оподатковується за ставкою 6% замість ПДФО за ставкою 13% (із зарплати або по дивідендах). Страхові внески встановлені для ІП на фіксованому рівні (ст. 14 Федерального закону від 24.07.09 № 212-ФЗ). Крім того, виплати засновнику, як керуючому, за надані послуги зменшують базу оподаткування на відміну від дивідендів, які виплачуються з чистого прибутку.

Але, все це добре відомо податковим органам і перевіряючим з позабюджетних фондів, які активно намагаються довести фіктивність таких відносин із засновником.

Важливо врахувати, що застосування даної схеми мінімізації податків було одним з пунктів звинувачення проти компанії «ЮКОС», М. Ходорковського і П. Лебедєва, які будучи зареєстровані як приватні підприємці, які застосовують УСН, надавали консультаційні послуги своєї організації. І хоча формально законодавство не порушувалось, проте вона стала об'єктом підвищеної уваги податкових органів. Остаточний результат справи даної компанії всім відомий.

Можливо, якщо суспільство буде активно розвиватися і рости, передбачити варіант наявності і керуючого і генерального директора (іншого органу управління суспільством, в тому числі колегіального). При цьому керуючому можна передати лише частину повноважень. Частину повноважень потрібно буде розподілити серед інших органів управління ТОВ. У судовій практиці зустрічалося таку думку, що решту повноважень можна залишити у директора, не припиняючи повністю його повноваження. Однак це може викликати суперечки з податковими органами.

Якщо все ж залишити керувати ТОВ генерального директора і керуючого, обов'язково потрібно простежити, щоб їх повноваження не дублювалися. Інакше це може створити не тільки податкові ризики, а й суперечки про компетенцію, які на практиці приведуть до дестабілізації в суспільстві.

Підводячи підсумок, можна зробити висновок, що незважаючи на те, що законодавство дозволяє генеральному директору зареєструватися як ІП і укласти договір зі своєю компанією на її управління, для ТОВ з єдиним учасником виходить досить дивна конструкція, навантажена великою кількістю умов, які треба дотриматися і контролювати . Економічні вигоди все ж не так вже й великі, а ризики, при найменшому упущення, навпаки досить очевидні і можуть привести до судових спорів. А це вже додаткові витрати.

Ви можете задати ваше запитання юристу Legal.Space в приватному листуванні. або, якщо ваше запитання можна задати публічно, - опублікуйте його на TheQuestion. тоді відповідь зможете прочитати не тільки ви, але і всі, кому він може бути корисний

Личинка інженера оточуючого середовища

Залишається купа книжок, на прочитання яких не було часу через соцмереж і мемасіков. Купа речовин, які не були вжиті через наявність цілей в житті і турботи про здоров'я. Але найголовніше - у мене тепер є доступ до всіх ресурсів людства, які я можу використовувати в міру вивчення. Можна виводити нові види тварин і рослин, підривати будинки, і навіть спробувати відновити інтернет. Ну і, як вище сказали - спробувати відновити цивілізацію, хоча це не найкращий часу в ситуації, що склалася. Напевно, вищі примати цілком будуть здатні задовольнити потребу в спілкуванні (їх можна навіть спробувати навчити говорити жестами). Загалом, я вже розмріялася.

Якщо ви знаєте відповідь на це питання і можете аргументовано його обгрунтувати, не соромтеся висловитися

Допоможіть нам знайти відповідь.

Виберіть того, кому варто поставити це питання>

Рейтинг питань за день

Відповіді від тих, хто знає