Банкрутство практика (практика з питань банкрутства) коментар до статті 115 заміщення активів боржника

1. Одним із заходів відновлення платоспроможності боржника, що дозволяють зберегти його бізнес, є заміщення активів. Заміщення активів боржника є процедуру створення в ході зовнішнього управління на базі майна боржника одного або декількох відкритих акціонерних товариств, продаж акцій якого (яких) повинна забезпечувати накопичення грошових коштів, достатніх для погашення вимог усіх кредиторів <206>. Таким чином, сенс заміщення активів полягає в тому, що майно боржника, по суті, замінюється (заміщується) іншим майном - корпоративними правами щодо нового АТ, можливість продажу акцій якого на відкритих торгах дозволить погасити вимоги кредиторів.

Сенс поняття "заміщення активів", на думку М.М. Костюченко, полягає в тому, що в результаті боржник змінює майно на акції новоствореного акціонерного товариства. У тому, що зазначені акції можуть бути продані на відкритих торгах з метою погашення вимог кредиторів, полягає відновний характер процедури. Бізнес боржника буде функціонувати в рамках новоствореного відкритого акціонерного товариства. Створення на базі майна юридичної особи - боржника нової юридичної особи, учасником якого стає боржник, є одним з варіантів акціонування боргу. Виникає не обтяжене боргами юридична особа, яка має майно, в якому, можливо, зацікавлені певні особи, в тому числі кредитори. Реалізація акцій нової юридичної особи принесе кошти, достатні для повного розрахунку з кредиторами; покупці акцій отримають можливість управляти юридичною особою, до якої перейшло майно боржника <207>.

При цьому необхідно розуміти, що заміщення активів не є реорганізацією боржника - юридичної особи у формі його перетворення, хоча такі твердження зустрічаються в судовій практиці. Після заміщення активів боржник не перестає існувати як юридична особа, отже, заміщення активів не може розглядатися в якості перетворення, оскільки згідно з п. 1 ст. 16 Закону про державну реєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців реорганізація юридичної особи у формі перетворення вважається завершеною з моменту державної реєстрації новоутвореної виник юридичної особи, а перетворене юридична особа - припинив свою діяльність.

Перш за все рішення про заміщення активів боржника має бути прийнято органом управління боржника, уповноваженим відповідно до установчих документів приймати рішення про укладення відповідних угод боржника. Дана умова відповідає положенням п. 2 ст. 94 Закону, що встановлює компетенцію органів управління боржника в процедурі зовнішнього управління. Крім того, дане рішення є обов'язковою умовою для можливості реалізації цього заходу в рамках зовнішнього управління незалежно від того, є дана угода великої чи ні, наприклад, коли заміщення активів здійснюється тільки у відношенні частини майна боржника.

Рішення про заміщення активів боржника приймається органом управління, уповноваженим приймати відповідні рішення, який визначається відповідно до норм Цивільного кодексу РФ, федеральних законів про окремі види юридичних осіб та статутом конкретного боржника. Зокрема, стосовно боржника - акціонерного товариства дане рішення може бути прийнято і одноосібним виконавчим органом суспільства, і радою директорів (в разі якщо предметом угоди є майно, вартість якого становить від 25 до 50% балансової вартості активів товариства), і загальними зборами акціонерів (якщо предметом угоди є майно, вартість якого становить понад 50% балансової вартості активів товариства) (ст. 79 Закону про АТ). Як правило, внесення майна до статутного капіталу одного або декількох ВАТ при заміщенні активів буде великою угодою для боржника, відповідно, таке рішення може бути прийнято або радою директорів, або загальними зборами акціонерів (в залежності від вартості предмета угоди). У разі недотримання цього положення угода може бути визнана недійсною в судовому порядку.

Крім того, відповідно до п. 3 ст. 94 Закону встановлюється, що стосовно боржника - унітарного підприємства рішення про заміщення активів боржника має право приймати тільки власник його майна.

Рішення уповноваженого органу про заміщення активів боржника має містити вказівку про кількість створюваних акціонерних товариств. Незважаючи на те що склад майна, що вноситься до статутного капіталу новостворюваних акціонерних товариств, визначається планом зовнішнього управління, представляється, що в рішенні органу управління боржника також повинен міститися його перелік, особливо коли мова йде про створення кількох акціонерних товариств.

Наступним умовою застосування щодо боржника даної міри відновлення його платоспроможності є включення рішення про заміщення активів боржника в план зовнішнього управління. Після прийняття органом управління боржника рішення зовнішній керуючий повинен провести збори кредиторів для розгляду питання про включення в план зовнішнього управління рішення про заміщення активів. Рішення про включення даної процедури в план зовнішнього управління приймається відповідно до ст. 15 Закону більшістю голосів від загального числа голосів конкурсних кредиторів та уповноважених органів, присутніх на зборах.

Важливою умовою включення рішення про заміщення активів боржника в план зовнішнього управління є необхідність голосування за даний захід всіх кредиторів, зобов'язання яких забезпечені заставою майна боржника. Незважаючи на те що дана умова є обґрунтованим і забезпечує інтереси заставних кредиторів, видається, що запропонована законодавцем формулювання є не зовсім точною. Так, навряд чи буде обгрунтованим вимагати обов'язкового голосування за заміщення активів боржника кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, які не вноситься до статутного капіталу новостворюваного акціонерного товариства і залишається у власності боржника.

На підставі поданої оцінки майна, що вноситься до статутного капіталу акціонерних товариств зборами кредиторів або комітетом кредиторів, визначається їх статутний капітал. Звісно ж, що така оцінка повинна бути проведена до прийняття рішення про включення даного заходу відновлення платоспроможності боржника шляхом заміщення його активів. Відповідно, порядок дій передбачає, що після прийняття уповноваженим органом боржника рішення про заміщення активів і визначення переліку майна, що вноситься до статутного капіталу створюваного товариства або товариств, зовнішній керуючий, отримавши відповідне повідомлення, зобов'язаний залучити оцінювачів для отримання висновку про вартість майна, що підлягає передачі в статутний капітал новостворюваних товариств. Зборам кредиторів боржника або комітету кредиторів в залежності від компетенції даних органів представляються на обговорення питання про можливість застосування щодо боржника заміщення активів як заходи відновлення його платоспроможності; перелік майна, що підлягає передачі до статутного капіталу створюваного відкритого акціонерного товариства або декількох товариств, а також його ринкова оцінка, підтверджена звітом оцінювача.

Таким чином, рішення уповноважених органів боржника про створення з метою заміщення активів боржника акціонерного товариства, затвердження його статуту, призначення органів управління та ревізійної комісії (ревізора) направляється зовнішньому керуючому і має бути розглянуто зборами кредиторів або комітетом кредиторів для включення відповідної заходи в план зовнішнього управління .

копія плану зовнішнього управління боржника, що передбачає створення акціонерного товариства - емітента;

копія (виписка з) протоколу зборів кредиторів боржника, на якому прийнято рішення про затвердження плану зовнішнього управління боржника, із зазначенням порядку денного, кворуму і результатів голосування за його прийняття, а також всіх кредиторів боржника, зобов'язання яких забезпечені заставою майна боржника, і вибраних ними варіантів голосування з питання про затвердження плану зовнішнього управління боржника;

копія (виписка з) рішення (протоколу зборів (засідання)) органу управління боржника, яким прийнято рішення про заміщення активів боржника, із зазначенням, у разі якщо таке рішення прийнято колегіальним органом управління, порядку денного, кворуму і результатів голосування за його прийняття, а в разі, якщо воно прийнято радою директорів (наглядовою радою), також із зазначенням імен членів ради директорів (наглядової ради), які голосували за його прийняття.

Тільки після державної реєстрації рішення про випуск акцій та звіту про підсумки випуску акцій акції створених на базі майна боржника відкритого акціонерного товариства або відкритих акціонерних товариств включаються до складу майна боржника і можуть бути продані.

Однак при цьому відповідно до ст. 75 ТК Україна встановлюється, що при зміні власника майна організації, що фактично і відбувається при заміщенні активів боржника, новий власник не пізніше трьох місяців з дня виникнення у нього права власності має право розірвати трудовий договір з керівником організації, його заступниками і головним бухгалтером. Що стосується інших працівників встановлено, що скорочення чисельності або штату працівників допускається тільки після державної реєстрації переходу права власності. Однак, з огляду на особливості правового режиму зміни власника майна підприємства-боржника при заміщенні активів, можна зробити висновок про те, що стосовно керівника організації дане право має бути реалізовано раніше, оскільки в даній ситуації створюється відкрите акціонерне товариство і норми, що регулюють особливості його функціонування, передбачають особливий порядок затвердження виконавчих органів його керівника.

Разом з тим сам працівник підприємства-боржника відповідно до п. 6 ст. 77 ТК Україна має право відмовитися від продовження роботи в зв'язку зі зміною власника майна організації.

Порядок переоформлення документа, що підтверджує наявність ліцензії, передбачає необхідність подачі заяви, в якому зазначаються нові відомості про правонаступника ліцензіата і дані документа, що підтверджує факт внесення відповідних змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб або Єдиного державного реєстру індивідуальних підприємців. Заява про переоформлення документа, що підтверджує наявність ліцензії, подається ліцензіатом в орган не пізніше ніж через п'ятнадцять днів з дня внесення відповідних змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб або Єдиного державного реєстру індивідуальних підприємців, якщо федеральним законом не передбачено інше. При переоформленні документа, що підтверджує наявність ліцензії, орган, що ліцензує вносить відповідні зміни до реєстру ліцензій. Переоформлення документа, що підтверджує наявність ліцензії, здійснюється протягом десяти днів з дня отримання органом, що ліцензує відповідної заяви.

Кількість показів: 7222