Зворотне відсилання та відсилання до закону третьої країни, застереження про публічний порядок, застосування

Термін «зворотне відсилання» - збірний, він включає в себе і відсилання до права третьої держави. Основна причина проблеми даного інституту криється в різному вмісті національних колізійних норм, що призводить до того, що іноземне право, обраний на підставі вітчизняного права, відсилає назад до вітчизняного права або до права третьої держави.

Зворотне відсилання - результат зіткнення колізійних норм різних держав або колізія колізій.

У зв'язку з цим слід мати на увазі, що існує три групи країн:

1. країни, закони яких передбачають застосування зворотного відсилання в повному обсязі;
2. країни, закони яких передбачають застосування зворотного відсилання, але відсилання тільки до свого права;
3. країни, законодавство яких повністю відкидають застосування зворотного відсилання.

Одним з механізмів, що визначають межі та умови застосування колізійних норм, що діють різними способами і в різних напрямках, є застереження про публічний порядок. У ст. 1193

Цивільного кодексу України закріплено наступне правило: норма іноземного права, що підлягає застосуванню відповідно до правил цього розділу, у виняткових випадках не застосовується, коли наслідки її застосування явно суперечили б основам правопорядку (публічному порядку) Укаїни. В цьому випадку при необхідності застосовується відповідна норма українського права. Відмова в застосуванні норми іноземного права не може бути заснований тільки на відмінності правової, політичної або економічної системи відповідної іноземної держави від правової, політичної або економічної системи Укаїни.

Ще одним механізмом, який виступає в якості обмежувача, є імперативні і сверхімператівние норми.

У ст. 1 192 Цивільного кодексу України йдеться про правила застосування імперативних норм. Правила цього розділу не зачіпають дію тих імперативних норм законодавства Укаїни, які внаслідок вказівки в самих імперативних нормах або через їх особливого значення, в тому числі для забезпечення прав і охоронюваних законом інтересів учасників цивільного обороту. регулюють відповідні відносини незалежно від підлягає застосуванню права. При застосуванні права будь-якої країни згідно з правилами цього розділу суд може прийняти до уваги імперативні норми права іншої країни, що має тісний зв'язок з відношенням, якщо згідно з правом цієї країни такі норми повинні регулювати відповідні відносини незалежно від підлягає застосуванню права. При цьому суд повинен враховувати призначення і характер таких норм, а також наслідки їх застосування або незастосування.

Таким чином, ми бачимо, що законодавець визнає наявність в українському праві особливих норм і зобов'язує суд застосовувати їх при розгляді відповідних справ.