Поняття правової застереження

(Словник) ЗАКОНОДАВЧА ОГОВОРКА- техніко-юридичне засіб (прийом) вираження понять, що використовується в законотворчості для конкретизації міститься в нормах права обсягу прав і обов'язків, сприйняття істинного їх призначення. Це використовується законодавцем прийом для уточнення змісту проектованої норми права - конкретизації обсягу прав і обов'язків суб'єктів.

Як складова інструментарію законодавчої техніки, має широке поширення. Наприклад, ч. 1 ст. 30 Конституції України формулює конституційне (основне) право кожного на об'єднання, включаючи право створювати професійні спілки для захисту своїх інтересів. А частина 2 цитованої статті спеціально обумовлює те, що «ніхто не може бути примушений до вступу в будь-яке об'єднання чи перебування в ньому». Тим самим Основний закон гарантує добровільний характер права на об'єднання. Тим самим конституційно-правовими засобами визначаються межі певного права, створюються юридичні гарантії проти зловживання ним. Як уточнення обсягу нормативного змісту, застереження може бути сконструйована в вигляді вступних слів (виразів): включаючи, в тому числі, зокрема, і в інших випадках.

Застереження про публічний порядок

У законодавстві всіх держав передбачені випадки відмови в застосуванні іноземних правових норм. Найбільш поширений спосіб відмови - застереження про публічний порядок. Таке застереження є "захисний захід"; англо-американська доктрина і практика відносять її до "ізбавітельним засобів".

Основне початок МПП - застосування іноземних правових норм не повинно порушувати основ місцевого правопорядку. З цією метою вироблено особливий інститут - застереження про публічний порядок,

Поняття застереження про публічний порядок давно відомо судовій практиці, законодавству і доктрині. У 1824 р англійський суддя лорд Мансфільд зазначив, що "до публічного порядку апелюють тільки тоді, коли всі інші заперечення відкинуті", оскільки застереження про публічний порядок "є дикий кінь, осідлавши яку ніколи не знаєш, куди вона понесе". Рішення англійської Палати Лордів (1853): під публічним порядком слід розуміти такий принцип, згідно з яким нікому не слід дозволяти робити те, що здатне завдати шкоди основам будь-якого суспільства.

Право держави робити застереження було закріплено Віденською конвенцією про право міжнародних договорів (ст. 19) з ініціативи СРСР. Проблема обмовок пов'язана з тим, що в багатосторонніх конвенціях участь велика кількість держав, інтереси яких далеко не завжди збігаються.

Застереження робляться при підписанні, ратифікації, затвердження, прийняття або приєднання до договору, а також при повідомленні про правонаступництво щодо договору.

Застереження, зроблене під час підписання, повинна бути підтверджена під час ратифікації, затвердження і т.д. Правом робити застереження мають ті ж особи і органи, які представляють державу під час підписання, ратифікації та затвердження договору.

Застереження, яке напевне допускається договором, не потребує згоди інших Договірних держав. Застереження до установчого акту організації потребує прийняття її відповідним органом.

Юридичні наслідки застереження полягають в тому, що вона вносить відповідні зміни в договір у взаєминах боку, її зробила, і сторін, її взяли. У разі заперечень проти застереження з боку окремих учасників в їхніх взаєминах зі зробила застереження відповідне положення не застосовується.

Застереження не змінює положень договору у взаєминах інших учасників.

Закон про міжнародні договори в цілому закріпив наведеним режим застережень, встановлений Віденської конвенції про міжнародні договори. Викликає сумнів лише вимога, щоб прийняття або заперечення проти застережень здійснювалися тим же органом, який висловив згоду на обов'язковість договору. Зокрема, щодо ратифікованих договорів прийняття або заперечення проти застережень оформляються законом (п. 2 ст. 25). Чи Федеральних Зборів України зможе своєчасно прийняти значну кількість відповідних законів. В інших країнах прийняття або заперечення проти застережень віднесені до компетенції виконавчої влади.

25. Поняття, види та принципи правотворчості

Матузов Н.І. Теорія держави і права

Правотворчість розглядається у юридичній літературі як форма державної діяльності (в разі референдуму - всього народу) по створенню, зміни та скасування правових норм. Законотворчість є більш вузьким поняттям, оскільки включає в себе лише форму державної діяльності по створенню законів.

Рівень і культура правотворчості, а відповідно і якість прийнятих нормативних правових актів - це показник цивілізованості і демократизму суспільства.

Правотворческий процес ґрунтується на певних принципах - основоположних ідеях, реалізація яких забезпечує його якість і ефективність.

Основними принципами правотворчості є такі.

1. Демократизм правотворчості. Даний принцип проявляється в демократичній процедурі розробки і прийняття нормативного правового акта, а також в широкому залученні населення до правотворчої діяльності (як безпосередньо, так і через офіційних представників).

Найвищим проявом демократизму правотворчості є прийняття нормативних правових актів на референдумі (як федеральному або регіональному, і місцевому).

Правотворчість має бути тісно пов'язане з правозастосовча практика. Саме вона дає можливість судити про якість та ефективності прийнятих нормативно-правових актів, інформує про необхідність їх зміни або скасування. Тим самим коригується і вдосконалюється робота правотворчих органів.

У зв'язку з цим актуальним є ідея про розвиток правового моніторингу.

3. Законність правотворчості. Реалізація даного принципу здійснюється за допомогою:

відповідності ієрархії прийнятих нормативних правових актів: кожен новоприйнятий акт повинен узгоджуватися з раніше прийнятими або вносити в них прямі зміни, акт нижчестоящого правотворчого органу не повинен суперечити акту вищого.

обліку компетенції правотворчого органу;

обліку розподілу повноважень федерації і її суб'єктів.

Професіоналізм, тобто участь в розробці фахівців відповідної кваліфікації.

Технічна досконалість прийнятих актів. Даний принцип передбачає грамотне використання при розробці нормативних правових актів прийомів юридичній техніки (А.С. Пиголкин).

Фактори, що впливають на правотворчість:

економічні (матеріальні умови життя суспільства, свобода підприємництва);

політичні (рівень активності політичних партій, свобода думок та ін.);

національні (характер міжнаціональних відносин, наявність конфліктів та ін.);

зовнішньополітичні (наявність конфронтації з іншими державами, добросусідські відносини, участь у міжнародних організаціях);

ідеологічні (рівень правосвідомості, наявність офіційної ідеології);

організаційно-вольові (специфіка діяльності самих органів, які видають нормативні правові акти).

Види, функції правотворчості

Суб'єктами правотворчості виступають: народ, державні органи та органи місцевого самоврядування, посадові особи.