Належне і реальне виконання зобов’язань

44. Зобов'язання, пов'язане із здійсненням його сторонами підприємницької діяльності. Підприємницький договір.

Підприємницький договір - укладається на оплатній основі з метою здійснення підприємницької діяльності угоду, сторони або одна зі сторін якого виступають в якості суб'єкта підприємництва. [28]

Особливості договорів у сфері підприємництва обумовлені різними факторами; цілями їх укладення, певним складом сторін, оплатним характером і т. д.

По-перше, підприємницькі договір укладається з метою здійснення його сторонами (стороною) підприємницької діяльності.

Сторони (або одна сторона) такого договору вступають в зобов'язальні відносини зі своїми контрагентами з продажу товарів, користування майном, виконання робіт, надання послуг у зв'язку з тим, що це необхідно для її (їх) професійної діяльності, спрямованої на систематичне отримання прибутку, а не так на задоволення особистих, побутових потреб.

Наявність або відсутність вищевказаної мети тягне за собою певні правові наслідки для сторін підприємницьких договорів. Зокрема, до зобов'язань сторін (сторони), уклали договір з метою здійснення підприємницької діяльності, будуть застосовуватися спеціальні норми законодавства про зобов'язання, пов'язаних з подібною діяльністю (наприклад, про відповідальність - п. 3 ст. 401 ЦК України та ін.). До зобов'язань же сторони, що уклала договір з підприємцем і не має на меті здійснення підприємницької діяльності, будуть застосовуватися загальні норми цивільного законодавства.

По-друге, сторонами (або одна зі сторін) таких договорів повинні бути суб'єктами підприємницької діяльності - юридичні особи та індивідуальні підприємці, які набувають статусу суб'єкта зазначеної діяльності з моменту їх державної реєстрації.

У певних випадках закон допускає можливість поширення норм про договірні зобов'язання в сфері підприємництва на сторону договору, не зареєстровану в якості підприємця. Так, громадянин, який здійснює підприємницьку діяльність без державної реєстрації, не має права посилатися щодо ув'язнених їм при цьому угод на те, що він не є підприємцем. Суд може застосувати до таких оборудок правила про зобов'язання, пов'язаних із здійсненням підприємницької діяльності (п. 4 ст. 23 ГК РФ).

Договори між суб'єктами підприємницької діяльності, які є комерційними юридичними особами (господарськими товариствами і товариствами, виробничими кооперативами, державними і муніципальними унітарними підприємствами), передбачаються підприємницькими, так як зазначені особи в якості основної мети своєї діяльності переслідують витяг прибутку (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

У ряді випадків закон містить пряму вказівку на те, що сторонами певних договорів можуть бути лише суб'єкти підприємництва в певних організаційно-правових формах. Так, відповідно до п. 3 ст. +1027 і п. 2 ст. 1041 ГК України сторонами за договорами комерційної концесії і простого товариства можуть бути тільки комерційні організації і громадяни, зареєстровані як індивідуальних підприємців. Таким чином, некомерційні організації взагалі не мають права укладати зазначені договори.

Однак якщо договори укладені некомерційною організацією з метою здійснення підприємницької діяльності, такі договори слід відносити до числа підприємницьких.

По-третє, підприємницькі договори носять БЕЗОПЛАТНО характер: сторона такого договору повинна отримати плату або інше зустрічне надання за виконання своїх обов'язків (п. 1 ст. 423 ЦК України). Дана особливість обумовлюється метою підприємницької діяльності - спрямованістю на отримання прибутку.

ЗаконодательствоУкаіни містить принципову заборону на укладення безоплатних договорів між суб'єктами підприємництва. Зокрема, не допускається дарування у відносинах між комерційними організаціями (п. 4 ст. 575 ЦК України). Ця заборона поширюється і на індивідуальних підприємців, оскільки до них за загальним правилом застосовуються норми ЦК РФ, що регулюють діяльність юридичних осіб, які є комерційними організаціями (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

По-четверте, поєднання максимальної свободи і підвищених вимозі для підприємців в договірних зобов'язаннях - характерна особливість підприємницьких договорів. Принцип свободи договору, що виражається в можливості вільного укладання договору, вибору його виду, характеру, контрагентів, широкого розсуду при визначенні його умов (ст. 421 ГКРФ), найбільш характерний для підприємницьких договорів. Даний принцип відкриває великі можливості для розвитку підприємницького обороту. [29]

ЗаконодательствоУкаіни містить норми, що надають суб'єктам підприємництва максимальну свободу в узгодженні умов підприємницьких договорів (диспозитивні норми). Так, одностороння відмова від виконання зобов'язання, пов'язаного із здійсненням його сторонами підприємницької діяльності, і одностороння зміна умов такого зобов'язання допускаються у випадках, передбачених договором, якщо інше не випливає з закону або змісту зобов'язання (ст. 310 ЦК України). Для осіб, які не є підприємцями, дана норма не передбачає можливості встановлення в договорі умови про односторонню відмову від виконання зобов'язання.

У той же час закон встановлює ряд підвищених вимог до підприємців, що є сторонами (стороною) відповідних договорів. Це обумовлено різними факторами: покладанням ризику негативних наслідків від підприємницької діяльності на самого підприємця, його економічно більш сильним положенням в порівнянні з громадянином-споживачем, домінуючим (монопольним) становищем підприємця на ринку і т. П.

Деякі з таких «жорстких» вимог пов'язані з необхідним обмеженням згаданої свободи договору в сфері підприємництва. Воно складається, зокрема, в обов'язки сторони укласти договір в обов'язковому порядку або з певними контрагентами і т. Д.

Обмеження свободи договору допускається у випадках, коли обов'язок його укладення передбачена законом або добровільно прийнятим зобов'язанням. Так, при необгрунтованому ухиленні комерційної організації від укладення публічного договору інша сторона має право звернутися до суду з вимогою про спонукання укласти договір (п. 3 ст. 426 ГКРФ).

По-п'яте, суперечки, пов'язані з їх висновком, зміною, розірванням і виконанням підприємницьких договорів, розглядаються в спеціальному порядку (арбітражним або третейськими судами). Більшість суперечок, що випливають з підприємницьких договорів, є економічними спорами, які вирішуються арбітражними судами відповідно до АПК України (ст. 27-28). Як правило, це суперечки про розбіжності за договором, про зміну умов або про розірвання договору, або про невиконанні чи неналежному виконанні зобов'язань та т. Д.

Сторони підприємницьких договорів, одна з яких є іноземним суб'єктом підприємництва або підприємством з іноземними інвестиціями, має право передбачити в договорі умову про розгляд їхніх суперечок в Міжнародному комерційному арбітражному суді при Торгово-промисловій палаті України - постійно діючий третейський суд. Існують також інші третейські суди, які дозволяють суперечки, що випливають з підприємницьких договорів.

Процедура укладення підприємницького договору традиційно включає в себе три етапи:

1) направлення пропозиції (оферти) однієї стороною,

2) акцепт оферти іншою стороною,

3) отримання акцепту стороною, яка направила оферту.

Однак існують такі особливості укладення підприємницьких договорів.

По-друге, у підприємницькій діяльності часто зустрічається така форма акцепту, як вчинення особою, яка одержала оферту, у термін, встановлений для її акцепту, дій по виконанню зазначених у ній умов договору (наприклад, відвантаження товарів, виконання робіт, сплата суми грошей, надання послуг і т. п.), якщо інше не передбачено законодавством або зазначено в оферті - конклюдентних дій (п. 3 ст. 438 ЦК України).

По-третє, крім загального порядку укладення підприємницького договору, при якому сторони є вільними в узгодженні його умов та виборі контрагентів, існують інші способи його укладення. До них відносяться укладення договорів шляхом приєднання, укладення договорів в обов'язковому порядку, укладення договорів на торгах. [30]

Висновок підприємницьких договорів шляхом приєднання має ряд особливостей. Договором приєднання визнається договір, умови якого визначені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах і могли бути прийняті іншою стороною не інакше як шляхом приєднання до запропонованого договору в цілому (п. 1 ст. 428 ЦК України).

Особливістю даного виду договору є те, договір приєднання приймається цілком, т. Е. В нього не можуть вноситися зміни або складатися протокол розбіжностей. Якщо є розбіжності хоча б по одному з умов даного договору, він визнається неукладеним.

Договір приєднання набув широкого поширення в таких видах підприємництва, як банківська, страхова, біржова діяльність і ін. Законодавчих обмежень на те, які договори можуть бути укладені шляхом приєднання, немає. Рішення про розробку договору приєднання приймає сторона підприємницького договору самостійно.

ГК України містить підвищені вимоги до сторони, яка приєдналася до договору у зв'язку із здійсненням своєї підприємницької діяльності. Їх суть полягає в тому, що не підлягає задоволенню вимога цієї сторони про зміну або розірвання договору приєднання, який хоча і не суперечить законодавству, але позбавляє цю сторону прав, що зазвичай надаються за договорами такого виду, виключає чи обмежує відповідальність другої сторони за порушення зобов'язань або містить інші явно обтяжливі умови, якщо при цьому приєднується сторона знала або повинна була знати, на яких умовах укладається договір (п. 3 ст. 428 ГКРФ).

Висновок підприємницького договору в обов'язковому порядку. Зобов'язання укласти договір може випливати із закону і з попередньо прийнятого на себе зобов'язання (наприклад, попереднього договору).

Обов'язкове укладення підприємницького договору може також випливати з умов попереднього договору.

Попередній договір - це угода сторін, за яким останні зобов'язуються укласти в майбутньому договір про передачу майна, виконанні робіт або наданні послуг (основний договір) на умовах, передбачених попереднім договором (п. 1 ст. 429 ЦК України). Необгрунтовану відмову від укладення основного договору на умовах попереднього договору не допускається.

Можливі два варіанти укладення підприємницьких договорів в обов'язковому порядку:

а) коли укладення договору обов'язково для боку, якої спрямована оферта;

б) коли укладення договору є обов'язковим для сторони, яка направила оферту.

У першому випадку оферта виходить від сторони, що не зобов'язаною укласти договір, але зацікавленої в його укладенні. Як правило, такий стороною є покупець, замовник товару (роботи, послуги). Оферта може бути направлена, наприклад, у вигляді проекту договору або іншого письмового пропозиції. Інша сторона (зобов'язана) повинна прийняти пропозицію (акцептувати оферту) або сповістити сторону про відмову від акцепту або про прийняття пропозиції на інших умовах в 30-денний строк з дня отримання оферти.

У другому випадку оферту (у вигляді проекту договору або в іншій формі) направляє зобов'язана сторона. Інша ж сторона має право протягом 30 днів повернути підписаний проект договору (повідомлення про прийняття оферти) без заперечень; повернути проект договору з протоколом розбіжностей; повідомити першу сторону про відмову від укладення договору.

При відмові або ухиленні сторони, зобов'язаної укласти договір, від його укладення контрагент зобов'язаної сторони вправі звернутися до суду з позовом про спонукання укласти договір (п. 4 ст. 445 ЦК України).

Висновок підприємницьких договорів на торгах здійснюється у такому порядку. Підприємницький договір може бути укладений також шляхом проведення торгів, якщо інше не випливає з його істоти (п. 1 ст. 447 ЦК України). Торги можуть використовуватися при укладанні договорів, спрямованих на реалізацію майна (нерухомості, цінних паперів), а також прав (наприклад, права на укладення договору) і ін.

Певні підприємницькі договори про продаж товарів або майнових прав у випадках, передбачених законом, можуть бути укладені лише шляхом проведення торгів. Зокрема, на торгах повинні укладатися договори про реалізацію заставленого майна, для вибору генерального підрядника по реалізації на території Укаїни інвестиційних проектів, здійснюваних за рахунок державних валютних коштів і кредитів, про продаж підприємства як майнового комплексу під час приватизації та ін.

Торги проводяться у формі конкурсу чи аукціону, які можуть бути відкритими і закритими.

У відкритих конкурсах та аукціонах мають право брати участь будь-яка особа, а в закритих - тільки особи, спеціально запрошені для цієї мети.

Виграв торги по конкурсу визнається особа, яка за висновком конкурсної комісії, заздалегідь призначеної організатором торгів, запропонувало кращі умови, а на аукціоні - особа, що запропонувала найвищу ціну. Договір укладається з особою, що виграв торги. Укладення договору з переможцем торгів є обов'язком продавця, невиконання якої тягне його відповідальність у вигляді відшкодування збитків. Переможець торгів має право також вимагати спонукання даної особи до укладення договору.

Форма торгів визначається власником товару, що продається або власником реалізованого майнового права, якщо інше не передбачено законом. Аукціон або конкурс, в якому брав участь тільки один учасник, визнаються що не відбулися (п. 4 і 5 ст. 447 ЦК України).

Як правило, повідомлення про проведення торгів має бути зроблено організатором не менше ніж за 30 днів до їх проведення, за винятком випадків, передбачених законом.

За загальним правилом договір повинен виконуватися на тих умовах, на яких він був укладений.

Зміна або розірвання договору можливе лише за взаємною згодою сторін. Рішення суду в цьому випадку не потрібно. Винятки з цього правила можуть бути встановлені законом або договором.

Відповідно до п. 1 ст. 452 ГК, угода про зміну або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, якщо із закону, інших правових актів, договору або звичаїв ділового обороту не випливає інше. Так, якщо договір оренди укладений у письмовій формі, то і його зміна або розірвання повинні бути здійснені в письмовій формі. Якщо сторони нотаріально засвідчили договір оренди, то його зміна або розірвання повинні бути нотаріально посвідчені.

Дії сторін щодо зміни або розірвання договору, що здійснюються за їх взаємною згодою, є не тільки угодою, а й договором, в силу цього вони підкоряються загальним правилам про порядок укладання договорів.

У разі односторонньої відмови від виконання договору повністю або частково, коли така відмова допускається законом або угодою сторін, договір вважається розірваним або зміненим.

У тих випадках, коли можливість зміни або розірвання договору не передбачена законом або договором і сторонами не досягнуто про це угоду, договір може бути змінений або розірваний однією зі сторін тільки за рішенням суду і тільки в наступних випадках:

1) при істотному порушенні договору другою стороною;

2) у зв'язку з істотною зміною обставин, з яких сторони виходили при укладенні договору;

3) в інших випадках, передбачених законом або договором (ст. 450, 451 ЦК).

Істотним визнається порушення договору однією зі сторін, яке тягне для іншої сторони така шкода, що вона значною мірою позбавляється того, на що мала право розраховувати при укладенні договору.

Зміна обставин визнається істотним, коли вони змінилися настільки що якби сторони могли це розумно передбачити, договір взагалі не був би ними укладений або