Читати книгу теорія держави і права

Цей твір, імовірно, перебуває в статусі 'public domain'. Якщо це не так і розміщення матеріалу порушує чиї-небудь права, то дайте нам знати.

5. Право і закон

В рамках даного лекційного курсу розгляд проблеми співвідношення права і закону буде здійснюватися в контексті основних типів праворозуміння.

З точки зору нормативізму розгляд співвідношення права і закону здійснюється в рамках двох підходів. В рамках першого (умовно назвемо його широким) поняття «закон» розглядається в розширювальному сенсі і є узагальнюючим поняттям, використовуваним для характеристики будь-якого правового акту, що виходить від держави (рівність усіх перед законом, законослухняність громадян, обов'язок суддів у своїй діяльності керуватися тільки законом і т. п.).

В рамках вузького підходу закон розглядається як форма правових актів - документів, що володіють найбільшою юридичною силою і є легітимаційної основою для правових актів похідного (прийнятого на підставі та на виконання закону) характеру. В даному випадку розрізняються закони і підзаконні акти.

Контрольні питання по темі

1. Що таке право?

2. Які функції права ви знаєте? Як співвідносяться регулятивна і охоронна функції права?

3. Які ознаки характеризують право?

4. Як співвідносяться загальправові, галузеві та міжгалузеві принципи права?

5. Як співвідносяться об'єктивне і суб'єктивне право?

6. Як співвідносяться поняття «право» і «закон»?

Тема 12. Типологія праворозуміння

1. Типологія праворозуміння як метод пізнання права

2. Традиційні типи праворозуміння

3. Інтегративні типи праворозуміння

1. Типологія праворозуміння як метод пізнання права

Типологію праворозуміння можна визначити як метод філософсько-юридичного пізнання права, основу якого становить теоретичне розчленування права як цілісного системного феномена на елементи з подальшим зведенням цих елементів у відокремлені типові групи - типи праворозуміння.

Відповідно, тип праворозуміння це узагальнена ідеологізована модель права, що відображає загальні істотні ознаки певної множини конкретних правових уявлень і понять, які, в свою чергу, відповідають цій ідеологізованою моделі як певного формального способу.

Проблема типології праворозуміння є в достатній мірі складною і не має однозначного вирішення на сьогоднішній день. Для впорядкування наукових підходів до вирішення даної проблеми представляється доцільним упорядкувати їх і виділити два напрямки: традиційне праворозуміння (юридичний позитивізм (норматівізм), юснатуралізм (природне право), соціологічна юриспруденція); інтегративну праворозуміння (лібертарно-юридична концепція праворозуміння, комунікативна концепція праворозуміння, реалістичний позитивізм). Розглянемо дані підходи більш докладно.

2. Традиційні типи праворозуміння

Юридичний позитивізм (норматівізм)

(І. Бентам, Д. Остін, Г. Кельзен, Г. Шершеневич та ін.)

В рамках даного підходу право являє собою систему загальнообов'язкових, формально певних норм, що виражають державну волю (класову або загальнонародну), які встановлені, санкціоновані і охороняються від порушень державою.

[Закрити]. В контексті нормативистского підходу право являє собою матеріалізовану волю державної влади і носить похідний від держави характер. Ніякого іншого права, крім спирається на державу системи нормативних установок, не існує. У свою чергу обов'язковість правових норм виникає не з моральності, а з забезпечує правові приписи державного примусу.

(Е. Ерліх, К. Лавеллін, Д. Френк, С. А. Муромцев і ін.)

Крім того, соціологічний підхід до праворозуміння передбачає, що право набуває свою фактичну (юридичну) значимість тільки в тому випадку, якщо воно реалізується, а раз так, то право - це не тільки сукупність документів, які містять правові приписи, а й самі відносини, цимирозпорядженнями регламентовані. Іншими словами, в рамках соціологічного підходу право - це нерозривна сукупність правових норм і правовідносин, регламентованих цими нормами.

Юснатуралізм - природне право

(Г. Гроцій, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.-Ж. Руссо та ін.)

[Закрити]. До природним і невід'ємним правам людини, перш за все, відносяться: право на життя, свободу, рівність, продовження роду і т. П. Дотримання цих прав є критерій справедливості, і тому їх охорона є метою держави. У свою чергу позитивне право, яке суперечить вимогам права природного, підлягає заміні на таке позитивне право, яке б ґрунтувалося на природних законах, сприяло б практичної реалізації ідей і принципів природного права.

3. Інтегративні типи праворозуміння

Лібертарно-юридична концепція праворозуміння

(В. Нерсесянц, В. Четвернин)

Закон (те, що встановлюється як позитивне право) може як відповідати, так і суперечити праву, бути (в цілому або частково) формою офіційно-владного визнання, нормативної конкретизації і захисту як права, так і інших (неправових) вимог, дозволів і заборон . Тільки як форма вираження права закон (позитивне право) є правове явище. Завдяки такому закону принцип правової рівності (і разом з тим загальність рівної міри свободи) отримує державно-владне, загальнообов'язкове визнання і захист, набуває законної сили. Лише будучи формою вираження об'єктивно обумовлених властивостей права, закон стає правовим законом. Правовий закон - це і є право, яке отримало офіційну форму визнання, конкретизації і захисту, словом, законну силу, тобто позитивне право, що володіє об'єктивними властивостями права.

Комунікативна концепція праворозуміння

В рамках комунікативної концепції праворозуміння право розглядається як «що включає в себе і ідеальне, і матеріальне, раціональне і ірраціональне, належне і суще, об'єктивне і суб'єктивне," природне "і" сконструйований ", статичне і діяльнісної. Природа права не зводиться до жодних штучним конструкціям і соціокультурним закономірностям. Право може виникнути як в державі, так і безпосередньо в суспільстві. При цьому умовою правогенеза (виникнення права) є не виникнення держави, а формування псіхосоціокультурних реалій, що мають комунікативну спрямованість, в яких знаходять свою об'єктивації правові тексти, правові норми і правові відносини, породжувані інтерсубєктивності (комунікативної) діяльністю членів соціуму. Право одночасно є ідею і текст, норму і правовідносини, імперативно-атрибутивні переживання і соціалізовані цінності. Жодне з цих положень не істинно (тобто не може бути зведене до права в цілому) в своїй окремо і абстрактності, тільки в рамках цілісного сприйняття права вони набувають ейдетичний сенс. У свою чергу, ейдос права виражається в його структурі, що представляє собою корелятивну зв'язок правомочностей і правообязанностей, констітуіруемого загальнозначущої і загальнообов'язкової правовою нормою в процесі межсуб'ектной комунікації. Ейдетичний центр права полягає в правомочності; саме правомочність є тією точкою, з якої розходяться промені правового сенсу, що утворює ейдос права (курсив мій. - Р. Р.).

Діалогічна концепція праворозуміння

На думку І. Честнова, в основу праворозуміння покладені три критерії класифікації: філософський, соціологічний, культурно-історичний.

Для адекватного розуміння права ці три критерії класифікації повинні бути показані як взаємодоповнюючі один одного, так як жоден з них не дає повної картини праворозуміння. Так, філософський критерій страждає умоглядністю; соціологічному, навпаки, бракує концептуалізму в поясненні фактичного стану речей; культурно-історичний уникає недоліків першого і другого, але обмежений вузькими рамками конкретної цивілізації. І лише всі вони разом можуть більш-менш точно відобразити праворозуміння [72] 72
Там же. С. 58.

[Закрити]. При цьому акцентується увага на відтворенні, динаміці правової реальності, що складається з діалогу індивідуальної дії (що включає персональне сприйняття права) конкретного суб'єкта і породжується їм норми (структури), яка розуміється не тільки як зразок юридично значущої поведінки, але і як її сприйняття в суспільній правосвідомості і реалізація в масовому юридично значущому поведінці (правопорядок).

[Закрити]. Важливість законодавства не заперечується, але воно розуміється як одна з форм зовнішнього вираження права, яка повинна відповідати основній функції права - забезпечувати відтворення суспільства.

Концепція реалістичного позитивізму заснована на інтеграції юридичної позитивізму і соціологічної юриспруденції. В рамках даної концепції стверджується, що правом регулятивно-охоронна система буде тільки в тому випадку, якщо норми, з яких дана система складається, є загальнозначущими і надають результативне вплив на суспільні відносини. При цьому юридична догма (формальне право) і правове поняття являють собою логічно взаємопов'язані і взаємообумовлених конструкції.

Сприйняття права в контексті реалістичного позитивізму передбачає виділення абстрактного і реального права.

Абстрактне право являє собою сукупність норм, в основу систематизації яких покладено розподіл права на публічне позитивне, публічне негативне і приватне.

Реальне право представлено в формально-юридичному і функціональному сенсі. Право в формально-юридичному сенсі - це сукупність формальних джерел, що включають в себе первинні і основні (законодавчі акти); похідні (нормативні інтерпретаційні акти); вторинні (міжнародні акти, нормативні договори, юридичні звичаї). Право в функціональному сенсі складається з правових норм, громадських відносин, на врегулювання яких спрямовані норми, гарантій реалізації та досягаються за допомогою правового впливу результатів.

Дія реального права включає в себе дію права в формальному сенсі, яке визначається моментами вступу і втрати юридичної сили правовими актами, і дію права, в функціональному сенсі визначається результативністю правового впливу. Для забезпечення результативного правового впливу держава (або інший «центр публічності») використовує стимули, які в найбільш загальному вигляді можуть бути зведені в дві групи: стимули, в основі яких лежить страх перед порушенням права, і стимули, які передбачають вигідні для суб'єкта наслідки правомірної поведінки .

Контрольні питання по темі

1. Яке місце займає типологія в системі методологічних підстав пізнання права?

2. Які основні підходи до типології права ви можете назвати?

3. У чому суть нормативистского підходу до типології права?

4. У чому суть соціологічного підходу до розуміння права?

5. У чому суть естественноправового підходу до розуміння права?

6. Які інтеграційні підходи до розуміння права ви можете назвати? Охарактеризуйте дані підходи.

Тема 13. Джерела (форми) права

1. Співвідношення понять «витік», «джерело», «форма» права

2. Види джерел (форм) права

3. Джерела (форми) сучасного українського права

4. Нормативно-правовий акт як основне джерело українського права

1. Співвідношення понять «витік», «джерело», «форма» права

У сучасній теорії держави і права джерело права розглядається в декількох смислових значеннях.

По-третє, джерелами права є сформульовані і прийняті в офіційному порядку приписи владного характеру, в яких закріплюються загальнозначущі правила поведінки і які забезпечуються системою державних гарантій і санкцій. Такі джерела називаються формально-юридичними джерелами права, або формами права.

На підставі того, що терміну «джерело права» надаються такі різноманітні значення, запропоновано використовувати інший вираз - «форма права».

Про співвідношення понять «джерело права» і «форма права» протягом багатьох десятиліть в юридичній літературі ведеться суперечка.

[Закрити]. При цьому в якості джерел (форм) права розглядаються як традиційні (юридичні звичаї, юридичні прецеденти, нормативні договори, нормативні акти), так і нетрадиційні (правові ідеї, концепції, доктрини; процедури; суспільні відносини; правозастосовні акти та акти тлумачення права) способи правовираженія.

На наш погляд, стосовно до позитивного права доцільно говорити про його витоки і формальних джерелах [77] 77
Щоб краще усвідомити ці поняття, їх можна порівняти з джерелом і колодязем. Реальним джерелом води в колодязі є джерело, разом з тим в якості формального джерела, з якого людина черпає воду для власних потреб, виступає колодязь як інженерно-технічна конструкція.

Джерелами права є умови, що передують ухваленню і впровадження в суспільні відносини відповідного формального джерела. Відповідно, формальним джерелом права є нормативний текст, який визначає правила можливого, належного, неприпустимого поведінки, що встановлює наслідки такої поведінки, а також закріплює механізми реалізації правових норм.

Говорячи про витоки права як про передумови правотворення, доцільно розрізняти первинні і похідні умови появи норм права.

Як похідних витоків права слід виділити концептуальні, психологічні та технічні підстави правотворення. Похідний характер названих джерел обумовлений тим, що вони безпосередньо пов'язані з суспільними відносинами, які потребують правовому впорядкування, і є для цих відносин свого роду надбудовних елементом.

Психологічні джерела права пов'язані з психологічної складової правосвідомості осіб, наділених компетенцією у сфері правотворчості. Спочатку джерелом права - це індивідуальна воля людини, спочатку що є творцем правової норми, а потім - об'єктом правового впливу. При цьому індивідуальне волевиявлення первинно і для звичайного (що виходить від суспільства), і для зазначеному (що виходить від апарату публічної влади) права. У сучасних умовах вплив індивідуальної (корпоративної) волі на процеси правотворення отримало своє найбільш яскраве вираження в інституті парламентського лобі.

Технічні витоки права пов'язані з юридичною технікою правотворення. Слід розрізняти технічні витоки формування правових сімей і технічні витоки прийняття і впровадження формальних джерел права.

Технічні витоки прийняття і впровадження формальних джерел права розрізняються залежно від того, який формальний джерело виступає в якості основного в тій чи іншій правової сім'ї. Для англосаксонської сім'ї - це прецедент, для романо-германської - нормативно-правовий акт, для релігійної - святе письмо і акти, похідні від нього. Природно, що техніка розробки і прийняття названих джерел накладає відбиток і на подальшу правозастосовчу і правоохоронну діяльність.

На відміну від витоків, що виявляють собою передумови правотворення, формальні джерела (юридичні форми) характеризують зовнішні форми вираження діючих норм права.

В рамках даного навчального посібника поняття «джерело права» і «форма права» будуть розглядатися як тотожні. Розуміння формальних джерел права і їх класифікація будуть здійснюватися в контексті концепції реалістичного позитивізму. Відповідно до цієї концепції джерело права - це зовнішня форма вираження правової норми, засіб здобуття правом юридичної сили.

Читаєш книги? Заробляй на цьому!

Пишіть адміністратору групи - Сергію Макарову - написати