1 Поняття імунітету в кримінальному праві термін «імунітет» походить від латинського «immunitas», що

Термін «імунітет» походить від латинського «immunitas», що означає «звільнення, позбавлення» від чогось лібо.1

Що являє собою імунітет в кримінальному праві?

Для визначення юридичної природи імунітету в кримінальному праві спершу необхідно зупинитися на питанні про розуміння кримінальної відповідальності, її реалізації та співвідношенні норм матеріального права з нормами кримінально-процесуального закону.

З 60-х років в філософії поняття відповідальності починає розглядатися не тільки в ретроспективному (негативному), але і в активному (позитивному) аспекті. Під відповідальністю в ретроспективному плані розуміється відповідальність за минуле діяння, яка порушила правовий припис. Відповідальність в позитивному плані - це усвідомлення особистістю свого обов'язку перед іншими людьми, суспільством, державою, усвідомлення змісту і значення своїх поступков.2 Взаємозв'язок позитивної і ретроспективної відповідальності проявляється в оцінці поведінки індівіда.3 При правомірному поведінці особи по суті справи реалізуються правові приписи в цьому ; така поведінка заохочується і санкціонується державою. Неправомірна поведінка людини підлягає припиненню і отримує негативну оцінку з боку суспільства і держави.

Не дивлячись на заперечення прихильників теорії «позитивної» або «єдиної» відповідальності, при розгляді питання про кримінально-правовому імунітеті перевага повинна бути віддана позиції відповідальності за вже вчинене діяння. Тим більше, що «є галузі, які в об'єктивно-правовому плані мають виключно ретроспективну відповідальність ... І навпаки, є галузі переважно регулятивного змісту і спираються переважно на позитивну юридичну відповідальність. Полярними в цьому сенсі є такі галузі, як кримінальне та державне право ».4

Дане положення прямо випливає із ст. 8 КК РФ, де підставою кримінальної відповідальності називається «вчинення діяння, яке містить всі ознаки складу злочину, передбаченого цим Кодексом». Отже, закон, кажучи про кримінальну відповідальність, має на увазі її ретроспективне прояв.

У науці кримінального права не вироблено єдиного поняття ретроспективної кримінальної відповідальності. З наявних концепцій слід виділити дві, найбільш поширених.

По-перше, кримінальна відповідальність розглядається як реакція держави на злочин. При цьому її головною характеристикою є покарання, кара.5 Відповідно до іншої точки зору, кримінальна відповідальність визначається як наявність у злочинця юридичного обов'язку зазнати державного прінужденію.6 У літературі підкреслювалося, що, в принципі, немає серйозного протистояння між розумінням кримінальної відповідальності як обов'язку особи піддатися заходам державного примусу за вчинене злочинне діяння і розумінням її як фактичного застосування цих мер.7 Дійсно, визначення ответс твенності як юридичного обов'язку суб'єкта в кінцевому підсумку перекладається в практичну площину і розглядається як реалізація кримінальної відповідальності. А суть такої реалізації як раз і полягає в застосуванні державних примусових заходів кримінально-правового характеру. Таким чином, під кримінальною відповідальністю розуміються всі заходи кримінально-правового впливу, що застосовуються до особи, яка вчинила преступленіе.8

З філософської точки зору будь-яка юридична відповідальність як правове явище являє собою єдність змісту і форми, тобто не тільки певний стан правового статусу правопорушника, а й «особливу процедуру її покладання (застосування), виконання та здійснення» .9

Обов'язок особи зазнавати кримінальну відповідальність повинна виникати в момент скоєння злочину. Кримінальну правовідносини існує тому, що відбувся юридичний факт - стався злочин. Невиявлення злочину анітрохи не применшує його існування, а отже, і існування кримінальної відповідальності. Розвиток і реалізація кримінальної відповідальності відбувається у визначених законодавством кримінально-процесуальних формах. У момент скоєння злочину кримінальна відповідальність виникає як обов'язок особи дати відповідь за скоєне і піддатися заходам державного примусу.

Норми кримінального права встановлюють «абстрактну провину абстрактного людини», «провину в принципі» .10 Вина конкретної людини в скоєнні ним конкретного злочину встановлюється за допомогою кримінально-процесуальних норм, що регламентують процес розслідування і судового дозволу кримінальної справи. По суті процесуальні норми - це норми процедурного характеру, що ставлять собі за мету правильне застосування приписів матеріального закону.

Таким чином, процесуальна форма не утворює самостійної юридичної відповідальності. Чи не є вона і стадією кримінальної відповідальності, представляючи собою лише «зовнішнє вираження руху» кримінально-матеріального правовідносини - адже кримінальний процес «цілком присвячений виявленню матеріального правовідносини відповідальності» .11

Застосування процесуальних заходів до передбачуваного злочинця на досудових стадіях який суперечить презумпції невинуватості. До винесення обвинувального вироку суду, який визнає особу винною у вчиненні злочину, існує «презумпція матеріального правовідносини відповідальності», 12 тобто припущення кримінальної відповідальності.

Без матеріальної презумпції відповідальності не може виникнути кримінальний процес. Дійсно, неможливо, наприклад, уявити застосування заходів процесуального примусу до передбачуваного злочинця поза події злочину, який породив кримінальну відповідальність.

Производность кримінально-процесуальних імунітетів від кримінально-правових наочно підтверджується зазначенням ч. 3 ст. 72 УКУкаіни про те, що час тримання особи під вартою до судового розгляду зараховується в строки призначеного покарання у вигляді позбавлення волі, тримання в дисциплінарному батальйоні військовослужбовців, арешту, обмеження волі, виправних робіт, обмеження по військовій службі і термін обов'язкових робіт. Тобто, при винесенні обвинувального вироку заходи процесуального примусу стають складовою частиною кримінальної відповідальності. Сам собою напрошується природний висновок про те, що, якщо особа так чи інакше вилучено з-під дії кримінального закону, до нього не можуть бути застосовані заходи процесуального примусу. Знову-таки кримінально-правової імунітет виступає в якості початкового по відношенню до кримінально-процесуальним імунітетів. У зв'язку з цим представляється помилковою точка зору про відсутність в кримінальному праві інституту іммунітета.14

Іноді в літературі визнається існування кримінально-правового імунітету, що визначається як «вилучення» з кримінального права, 15 виключення з принципів дії Кримінального закона.16

А.В. Наумов запропонував визначити імунітет як «нерозповсюдження загальних правил про відповідальність за правопорушення на певних осіб, включаючи звільнення їх від відповідальності» .17 І.І.

У сучасному зарубіжному законодавстві під імунітетом розуміється звільнення (release) від правового обов'язку (legal duty) або відповідальності (legal liability), дане індивіду або групі людей через їх спеціального статуса.19 Неважко помітити, що «правовий обов'язок, передбачена в кримінальному законі» , є нічим іншим, як обов'язком особи нести кримінальну відповідальність за скоєний злочин. Імунітет в кінцевому підсумку зводиться до виключення із загального правила відповідальності, пов'язаного з особливим правовим становищем особи.

На основі вищевикладеного, кримінально-правової імунітет можна визначити як сукупність особливих правил, що відносяться до спеціально обумовленим в законі особам, які регулюють порядок настання кримінальної відповідальності, відмінний від загальноприйнятого. У такий порядок безумовно включається і звільнення від кримінальної відповідальності осіб, що володіють тим чи іншим імунітетом.

Наявність того чи іншого імунітету від кримінальної відповідальності ні в якому разі не декриміналізує діяння. Злочин продовжує залишатися таким. А особливості настання кримінальної відповідальності виражаються в наявності тих чи інших встановлених в законодавстві перешкод. Останні, в свою чергу, можна розділити на:

- непереборні: в цьому випадку імунітет стає абсолютним, тобто особа не може бути притягнута до кримінальної відповідальності за скоєний злочин ні за яких умов;

- переборні: тут імунітет є відносним, і особа, яка вчинила злочин, може бути притягнуто до кримінальної відповідальності після подолання зазначених в законі «бар'єрів».

Як вже говорилося, імунітет від кримінальної юрисдикції може бути прямо встановлено в Кримінальному законі (наприклад, в примітці до ст. 308 КК України зазначено, що до кримінальної відповідальності за цією статтею не залучаються чоловік або близькі родичі, які відмовилися дати показання проти особи). Але в переважній більшості випадків кримінально-правової імунітет випливає з положень інших галузей права.

З точки зору галузевої приналежності норми, що встановлюють той чи інший імунітет, розглядалися виключно з позицій международного20, государственного21 та інших галузей права.

Однак, в силу вказівки п. «О» ст. 71 Конституції РФ, що застосовуються в кримінальному законі норми інших галузей права повинні підкорятися федеральному галузевому юридичній режиму кримінального права (не можна забувати певне в ч. 4 ст. 15 Конституції України правило конкуренції норм міжнародного права і власне кримінально-правових норм: «Якщо міжнародним договором Укаїни встановлено інші правила, ніж передбачені законом, то застосовуються правила міжнародного договору »).

Треба відзначити, що в юридичній теорії вже на початку століття обгрунтовувалося введення в законодавство виняткових норм.22 Кримінально-правовий імунітет являє собою виключне право (jus speciale). Воно є вилученням як із загальних (jus commune), так і з особливих (jus singulare) законів. Тому імунітет можна розглядати як вилучення з конституційного і власне кримінально-правового принципів рівності громадян перед законом.

Необхідно зупинитися на питанні про співвідношення термінів «імунітет» і «привілей». У нормах міжнародного права часто вживаються обидва цих поняття. У науці були висловлені виключають один одного думки про те, що імунітет і привілеї в праві - синонімічні поняття, 24 і що імунітет і привілеї - це різні поняття; 25 а також, що імунітет - збірне поняття. що включає в себе імунітет у власному розумінні цього слова і прівілегіі.26 Якщо привілеї розуміються як додаткові пільги і переваги, то імунітет від кримінальної юрисдикції визначено як особливий порядок настання кримінальної відповідальності. Цілком можна погодитися з точкою зору В.Г. Даеву про те, що імунітет є «винятковим правом не підкорятися деяким правилам» .27 Стосовно до проблеми кримінально-правового імунітету це означає «виняткове право" не підлягати кримінальній юрисдикції.

Міжнародне законодавство при визначенні питання про межі, часу дії, обсязі таких вилучень вживає як термін «імунітет», так і термін «привілей», а іноді не оперує ними зовсім. Так, наприклад, з положень ч. 2 ст. 31 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 года28 слід, що відмова дипломатичного агента від дачі показань свідків не може спричиняти відповідальності за ст. 308 КК РФ.

Представляється більш привабливим використовувати збірне поняття імунітету від кримінальної юрисдикції. Тим більше, що строгого розмежування між поняттями «імунітет» і «привілей» в міжнародному праві не проводиться.

Аналіз законодавчих актовУкаіни, колишнього СРСР, міжнародних угод і конвенцій призводить до висновку про те, що основна причина появи будь-якого сучасного кримінально-правового імунітету криється в його функціональної необхідності, і дозволяє визначити наступні види імунітетів у сучасному кримінальному правеУкаіни: 1)

персоналу міжнародних організацій; 4)

осіб, які перебувають під міжнародним захистом; 5)

Президента Укаїни; 6)

депутатський (парламентський); 7)

суддів Укаїни; 8)

інших посадових осіб Укаїни; 9)

За способом законодавчого закріплення імунітети в кримінальному праві можна умовно розділити на:

- передбачені в міжнародному праві (дипломатичний; персоналу міжнародних організацій; консульський; осіб, які перебувають під міжнародним захистом);

- передбачені у внутрішньодержавному законодавстві (президента РФ; депутатів; суддів; посадових осіб; свідка і ряд інших імунітетів).

Нарешті, по сфері дії виділяються імунітети:

- загальнокримінальної (поширюються відносно будь-якого злочину);

- частноуголовние (визначені для тих чи інших осіб при здійсненні строго визначених злочинів).